Гражданско процессуальные отношения международного характера регулируются. Международное частное право

ГЛАВА 17. ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

§ 1. Понятие международного гражданского процесса.

§ 2. Правовое положение зарубежных участников гражданского процесса.

§ 3. Международная подсудность.

§ 4. Судебные поручения.

§ 5. Признание и исполнение иностранных судебных решений.

§ 1. Понятие международного гражданского процесса

Международный гражданский процесс представляет собой совокупность вопросов, касающихся особенностей рассмотрения в суде и арбитраже споров, осложненных иностранным элементом. Под иностранным элементом понимают связь правоотношения с иностранным государством, которая может выражаться в принадлежности хотя бы одного участника к гражданству иностранного государства, в проживании за границей одного или обоих субъектов, в нахождении за рубежом предмета спора либо в возникновении юридического факта на территории иностранного государства.

Согласно преобладающей в доктрине точке зрения термин «международный гражданский процесс» носит условный характер1, поскольку круг вопросов, выделяемых в качестве предмета международного гражданского процесса, шире, чем то, что является собственно гражданским процессом. Так, к международному граждан-скому процессу принято относить следующие вопросы:

® международная подсудность;

® правовое положение зарубежных участников гражданского процесса;

® доказывание и доказательства в гражданских делах с иностранным элементом;

® установление содержания иностранного права (процессуальный аспект);

® оказание правовой помощи судами;

® признание и исполнение иностранных судебных решений;

® внешнеторговый арбитраж;

® нотариальные действия с иностранным элементом.

Все это – отдельные специальные вопросы, выделенные из состава гражданского процесса как отрасли права по признаку их связи с делами, возникающими в условиях международного оборота 1.

Судопроизводство по гражданским делам с участием иностранных граждан и юридических лиц в Республике Беларусь ведется по правилам Гражданского процессуального кодекса, если иное не предусмотрено специальными законодательными актами или международным договором (ч. 1 ст. 542 ГПК). Одновременно ч. 2 ст. 542 ГПК для таких случаев закрепляет дополнительно принципы: приоритета международных договоров; процессуального равноправия иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц с гражданами и юридическими лицами Республики Беларусь; соблюдения юрисдикции иностранных судов и иных правоприменительных органов; взаимности.

Рассматривая дела с иностранным элементом, суды Республики Беларусь в силу коллизионного принципа «закона суда» при решении гражданских процессуальных вопросов применяют право своей страны. Это положение нашло отражение в ч. 1 ст. 542 ГПК, а также во многих международных договорах (в Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. (ст. 14); в Договоре о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам с Литовской Республикой (ст. 8) и др.). Из этого правила, однако, имеется ряд исключений. Так, при исполнении иностранных судебных решений суды Республики Беларусь применяют иностранные процессуальные нормы, решая вопрос о том, получило ли решение иностранного суда законную силу у себя на родине. По просьбе иностранного суда суд Республики Беларусь при исполнении ино-странного судебного поручения может применить ино-странную процессуальную форму, если это не противоречит закону или публичному порядку Республики Беларусь.

Определяющее значение для судопроизводства по делам с участием иностранного элемента имеет Конституция Республики Беларусь, в частности положение о том, что Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства (ст. 8). Общее значение имеет также норма ст. 61 Конституции, согласно которой каждый вправе в соответствии с международно-правовыми актами, ратифицированными Республикой Беларусь, обращаться в международные организации с целью защиты своих прав и свобод, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

В гражданском процессуальном праве Республики Беларусь вопросам международного гражданского процесса посвящен раздел Х ГПК, который так и называется: «Международный гражданский процесс». Помимо ГПК, деятельность судов по рассмотрению дел с участием иностранного элемента регламентируют Закон Республики Беларусь от 3 июня 1993 г. «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь», в ред. Закона Республики Беларусь от 19 июля 2005 г. 1, постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 1 июля 2003 г. № 17 «Об утверждении Инструкции по оказанию помощи гражданам Республики Беларусь в вопросах исполнения международных договоров Республики Беларусь о правовой помощи» 2 и некоторые другие нормативные акты.

Республика Беларусь участвует в многосторонних и двусторонних международных договорах, регулирующих вопросы международного гражданского процесса, среди которых: Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г.; Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Конвенция, отменяющая требования легализации ино-странных официальных документов 1961 г.; Европейская конвенция об информации о зарубежном праве и Дополнительный протокол к Европейской конвенции об информации о зарубежном праве 1968 г.1

§ 2. Правовое положение зарубежных участников гражданского процесса

В условиях широкого развития международного сотрудничества в различных областях, возрастания числа иностранцев, посещающих Республику Беларусь, вопросы правового положения указанных лиц в гражданском процессе приобретают все большую актуальность. Применительно к делам, осложненным иностранным элементом, возникают, в частности, следующие вопросы:

® право иностранных граждан и юридических лиц, лиц без гражданства на судебную защиту;

® процессуальные права и обязанности иностранных граждан и юридических лиц, лиц без гражданства;

® представительство в суде указанных лиц;

® правовое положение иностранного государства, международных организаций и их представителей.

Право иностранных граждан и юридических лиц, лиц без гражданства на судебную защиту

В соответствии со ст. 11 Конституции Республики Беларусь иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами.

Исходя из указанного положения, гражданское процессуальное законодательство Республики Беларусь устанавливает для зарубежных участников процесса национальный режим в области защиты их прав и охраняемых законом интересов, т.е. предоставляет им такие же права, как и отечественным физическим и юридическим лицам. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 541 ГПК иностранные граждане и лица без гражданства имеют право беспрепятственного обращения в суды Республики Беларусь и пользуются в них всеми гражданскими процессуальными правами наравне с гражданами Республики Беларусь. Предоставление национального режима не связывается с проживанием иностранцев в Республике Беларусь, следовательно, он предоставляется и тем, кто проживает за границей.

Иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства. Лицами без гражданства признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства (ст. 1 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» 1).

Предоставление иностранным гражданам и лицам без гражданства национального режима носит безусловный характер. В законодательстве Республики Беларусь не содержится каких-либо ограничений или условий для иностранцев, выполнение которых необходимо для обращения в суд. Отказ в принятии искового заявления иностранца возможен только по основаниям, предусмотренным ст. 245, 246 ГПК 2.

Принцип «свободного доступа» к правосудию, приравнивания иностранцев в этом отношении к собственным гражданам проводится далеко не во всех странах. Так, процессуальное законодательство ряда государств (Франция, Грузия, ФРГ, Испания, Италия, Англия, Индия) содержит правило, направленное на ограничение доступа иностранных граждан в отечественные суды, согласно которому при предъявлении иска в суд такого государства иностранец должен внести денежный залог в обеспечение судебных расходов, которые может понести ответчик, если истцу будет отказано в иске (судебный залог: cautio judicatum solvi ) 1.

Признавая необходимость устранения подобного ограничения, некоторые государства включают соответствующие нормы в заключаемые ими двусторонние договоры. Другие предоставляют национальный режим для иностранных граждан на условиях взаимности.

Положение о свободном доступе к правосудию содержится в ст. 17 Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., в соответствии с которой «от граждан одного из Договаривающихся государств, имеющих место жительства в одном из этих государств и выступающих в судах другого из этих государств в качестве истцов или третьих лиц, не может быть потребовано никакого залога или обеспечения в какой бы то ни было форме на основании того, что они являются иностранцами или не имеют постоянного или временного места жительства в данной стране. Это же правило применяется в отношении любых платежей, которые могли бы быть потребованы от истцов или третьих лиц в обеспечение судебных издержек». Аналогичное правило содержится в ст. 14 Конвенции о международном доступе к правосудию от 25 октября 1980 г.2

Иностранные юридические лица имеют право обращаться в суды Республики Беларусь и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с юридическими лицами Республики Беларусь, если иное не предусмотрено законодательными актами, международными договорами Республики Беларусь и соглашениями сторон (ч. 2 ст. 541 ГПК). В последнем случае имеется в виду арбитражное соглашение.

Правительство Республики Беларусь может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых допускаются специальные ограничения гражданских процессуальных прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь. Возможность ответных ограничений не означает предоставления иностранцам гражданских процессуальных прав на основе взаимности: при рассмотрении конкретных дел суды не должны требовать от иностранца подтверждения того, что в государстве его гражданства гражданам Республики Беларусь предоставляются гражданские процессуальные права наравне с собственными гражданами этого государства 1.

Процессуальные права и обязанности иностранных граждан и юридических лиц, лиц без гражданства

Выступая в процессе в качестве истцов, ответчиков, третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования или не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, указанные лица пользуются всеми правами, предоставленными законодателем соответствующим юридически заинтересованным в исходе дела лицам (ст. 56, 61, 65, 68 ГПК).

В отношении юридических лиц это правило действует, если иное не предусмотрено законодательными актами, международными договорами и соглашением сторон.

Необходимо учитывать, что подход законодателя к вопросу об определении процессуальной правоспособности юридических лиц и процессуальной дееспособности граждан изменился. Ранее действовавший ГПК 1964 г. исходил из того, что на иностранных граждан и юридических лиц в полной мере распространялись правила ГПК о процессуальной правоспособности и дее-способности. Такое же правило закреплено в настоящее время и в ГПК Российской Федерации.

Ныне действующий ГПК Республики Беларусь содержит положение, согласно которому процессуальная дее-способность гражданина определяется законодательством того государства, гражданином которого он является, лица без гражданства – законодательством того государства, в котором он имеет постоянное место жительства, а при отсутствии такового – законодательством государства места его пребывания. Процессуальная правоспособность юридического лица определяется по закону государства, на территории которого оно учреждено (ст. 550 ГПК).

Представительство в суде иностранных граждан и юридических лиц, лиц без гражданства

Как и граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и юридические лица могут выступать в суде как лично, так и через представителей, причем ГПК Республики Беларусь предоставляет им возможность воспользоваться услугами как иностранных представителей, так и представителей Республики Беларусь (ст. 551 ГПК). Иностранные граждане могут поручить ведение своих дел специализированной коллегии адвокатов – Белинюрколлегии, функцией которой является оказание юридической помощи гражданам и организациям Республики Беларусь за границей, а также иностранным гражданам и организациям (ст. 131Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» 1).

Иностранные представители пользуются в процессе такими же правами и несут такие же обязанности, что и представители Республики Беларусь.

В качестве представителей иностранных граждан могут выступать консульские должностные лица (ст. 552 ГПК). Право консульских должностных лиц представлять интересы своих граждан в судах страны пребывания предусмотрено в ряде международных соглашений (ст. 5 Венской Конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.; ст. 32, 36 Консульской Конвенции Республики Беларусь и Румынии 2; ст. 8, 13 Консуль-ской Конвенции Республики Беларусь и Китайской Народной Республики 3; ст. 37 Консульской Конвенции между Республикой Беларусь и Российской Федерацией 4; ст. 8, 13 Консульской Конвенции между Республикой Беларусь и Республикой Казахстан 5; ст. 27, 35 Консульской Конвенции между Республикой Беларусь и Республикой Польша 6).

Консульское представительство имеет ряд особенностей. Прежде всего, консульские должностные лица вправе представлять интересы своих граждан без поручения и доверенности. Такое представительство возникает при наличии определенного юридического факта – если граждане, интересы которых представляет консул, не имеют возможности защищать свои права и интересы в связи с отсутствием или по другим уважительным причинам. Если гражданин поручит ведение дела другому представителю или возьмет защиту своих прав или охраняемых законом интересов на себя, консульское представительство прекращается.

Интересным с теоретической и практической точки зрения представляется вопрос о пределах полномочий консульских должностных лиц . Проблема состоит в том, что, с одной стороны, в соответствии со ст. 79 ГПК право представителя на реализацию распорядительных правомочий должно быть специально оговорено в доверенности, с другой – консул действует без доверенности в силу специального указания в законе. В связи с этим в литературе были высказаны различные точки зрения1.

Правовое положение иностранного государства, международных организаций и их представителей

Правовое положение государства, выступающего участником частно-правовых отношений, характеризуется такой особенностью, как судебный иммунитет от ино­странной юрисдикции, под которым понимается изъятие государства из-под юрисдикции другого государства. Прежде всего это объясняется действием международно-правового принципа суверенитета и равенства государств, их независимостью друг от друга, что выражается в формуле «равный над равным не имеет власти» (par in parem imperium non habet ).

Судебный иммунитет государства в широком смысле состоит из нескольких элементов:

® неподсудность одного государства суду другого государства (судебный иммунитет в узком смысле);

® иммунитет от предварительного обеспечения иска;

® иммунитет от принудительного исполнения решения суда.

Без согласия государства невозможно ни рассмотрение предъявленного к нему иска в суде другого государства, ни применение к нему принудительных мер по предварительному обеспечению иска, а также мер по исполнению судебного решения.

Выделяют несколько видов судебного иммунитета государства:

® абсолютный иммунитет, суть которого состоит в том, что государство пользуется иммунитетом в полном объеме независимо от характера своей деятельности, т.е. не только в случаях осуществления им функций публичной власти, но и в случаях, когда государство выступает в частно-правовых отношениях;

® функциональный иммунитет, в основе которого лежит разграничение деятельности государства как носителя суверенной власти и деятельности государства как частного лица. Государство может ссылаться на судебный иммунитет только в том случае, когда оно осуществляет публично-правовые функции. Выступая как частное лицо, занимаясь предпринимательской деятельностью, государство судебным иммунитетом не обладает.

Выделяют еще один вид иммунитета государства – ограниченный иммунитет, идея и основа которого заключаются в том, что «иммунитет – это право государства, вытекающее из его суверенитета, на неприменение к нему иностранной юрисдикции, от которого государство может отказаться как целиком, так и в любой его части. Поэтому задача заключается лишь в создании наиболее точных формулировок тех случаев, тех обстоятельств, при наличии которых государство не будет пользоваться иммунитетом» 1.

Гражданское процессуальное законодательство Республики Беларусь базируется на теории абсолютного иммунитета. Так, в силу ст. 553 ГПК предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в Республике Беларусь, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов данного государства (отказ от иммунитета). В тех случаях, когда Республике Беларусь, ее имуществу или ее представителям не обеспечивается в иностранном государстве такая же судебная неприкосновенность, которая обеспечивается этому иностранному государству, его имуществу и представителям в Республике Беларусь, Правительством Республики Беларусь или иным уполномоченным органом может быть предписано в отношении этого государства и его имущества или представителя применение ответных мер.

С иммунитетом государства как носителя суверенной власти связан и иммунитет его представителей. Вопросы иммунитета представителей иностранных государств применительно к гражданскому процессу регулируются ст. 554–559 ГПК.

Статья 558 ГПК предусматривает, что аккредитованные в Республике Беларусь дипломатические представители иностранных государств и иные лица, указанные в ГПК, других законах и международных договорах, подлежат юрисдикции судов Республики Беларусь в пределах, определяемых ГПК или международными договорами Республики Беларусь.

Таким образом, в соответствии со ст. 555 и 556 ГПК на особом положении в Республике Беларусь находятся две группы лиц:

1) руководители и персонал дипломатических представительств иностранных государств или международных межправительственных организаций:

– аккредитованные в Республике Беларусь главы дипломатических представительств иностранных государств;

– лица, относящиеся к членам дипломатического персонала упомянутых представительств;

– иные лица, в частности руководители и отдельные категории персонала международных межправительственных организаций, которые пользуются дипломатическим иммунитетом в силу закона, международного договора Республики Беларусь;

– совместно проживающие с вышеназванными лицами члены их семей;

2) сотрудники консульских учреждений иностранных государств и некоторые другие лица:

– главы консульских учреждений иностранных государств и другие консульские должностные лица;

– иностранные граждане, являющиеся членами административно-технического и обслуживающего персонала дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств в Республике Беларусь, а также иные лица, приравненные к ним в силу закона, международного договора Республики Беларусь, которые исключены из юрисдикции судов Республики Беларусь.

Первая группа лиц пользуется судебным иммунитетом в пределах, установленных ч. 2 ст. 555 ГПК. К этим лицам могут предъявляться:

® вещные иски, касающиеся расположенного на территории Республики Беларусь частного недвижимого имущества, если соответствующие лица владеют этим имуществом не от имени представляемых ими государств или международных межправительственных организаций;

® иски, вытекающие из наследственного права, если соответствующие лица выступают как наследники, отказополучатели, исполнители завещания или хранители, попечители над наследственным имуществом;

® иски, вытекающие из осуществления этими лицами любой профессионольной деятельности на территории Республики Беларусь вне официальных дипломатических функций.

Лица, относящиеся ко второй группе , пользуются судебным иммунитетом в пределах, установленных ч. 2 ст. 555 ГПК, а также могут выступать в качестве ответчиков по искам о возмещении вреда, причиненного на территории Республики Беларусь дорожно-транспортным происшествием.

Во всех остальных случаях предъявление исков к перечисленным выше лицам в суды Республики Беларусь не допускается. Исключение составляют случаи, когда:

® представляемое государство прямо отказалось от иммунитета в отношении соответствующих лиц либо международные межправительственные организации отказались от иммунитета в отношении своих служащих;

® указанные лица возбудили дело в суде Республики Беларусь. В этом случае суду подсудны любые встречные иски к ним (ст. 558 ГПК).

§ 3. Международная подсудность

В международном гражданском процессе под международной подсудностью понимают компетенцию судов определенного государства по разрешению гражданских дел с иностранным элементом. «Вопрос о международной подсудности сводится к тому, как государство само определяет такую компетенцию. Может ли суд государства считать себя компетентным разрешать спор по определенного рода делу – на этот вопрос ответ дается лишь законодательством данного государства или заключенными им международными договорами»1. Указанное положение нашло отражение в ст. 544 ГПК, в соответствии с которой подсудность судам Республики Беларусь гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, а также по спорам, по которым хотя бы одна из сторон проживает за границей, определяется законодательством Республики Беларусь, если иное не установлено международными договорами или письменным соглашением сторон.

Выделяют три основных , наиболее часто встречающихся, способа определения международной подсудности:

® по признаку гражданства сторон (Франция, Италия);

® по признаку места жительства ответчика (Германия, Швейцария);

® по признаку «присутствия» ответчика (Англия, США). Так, юрисдикция английского суда над ино­странными юридическими и физическими лицами может быть установлена только при наличии одновременно следующих условий: ответчик находится на территории Англии и ему может быть надлежащим образом вручена повестка 1.

Юрисдикция судов Республики Беларусь по делам с иностранным элементом определена в ст. 545 ГПК по признаку местонахождения ответчика.

Однако при этом не исключаются и иные критерии определения международной подсудности (критерий гражданства, местонахождение недвижимости и др.). Так, в соответствии с ч. 5 ст. 231 КоБС дела о расторжении брака постоянно проживающих за границей граждан Республики Беларусь с постоянно проживающими за пределами Республики Беларусь супругами независимо от гражданства последних могут рассматриваться судами Республики Беларусь по поручению Верховного Суда Республики Беларусь. Согласно ч. 1 ст. 47 ГПК иск к ответчику, место жительства которого неизвестно либо который не имеет места жительства в Республике Беларусь, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства в Республике Беларусь. Из нормы ч. 2 ст. 546, ст. 48 ГПК вытекает, что исключительно судам Республики Беларусь подсудны дела по искам о праве на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей, а также об освобождении имущества от ареста, если указанное имущество находится в Республике Беларусь.

Как и в законодательстве большинства государств, в Республике Беларусь допускается так называемая договорная подсудность . Стороны могут письменным соглашением установить подсудность дела суду Республики Беларусь или иностранному суду. Соглашения, устанавливающие такую договорную подсудность, называются пророгационными и дерогационными. Пророгационным является соглашение, в силу которого неподсудный по общим нормам определения компетенции данного суда спор становится ему подсудным 1. Дерогационным называется соглашение, в силу которого подлежащий разрешению данным судом спор на основании общих правил изымается из сферы его юрисдикции и передается другому суду 2. Необходимо учитывать, что соглашение сторон о подсудности спора не может изменять исключительную подсудность, установленную, например, ст. 48 ГПК.

Суд Республики Беларусь вправе рассматривать спор с участием иностранного юридического или физического лица при наличии соглашения о подсудности дела ино­странному суду в том случае, если иск предъявлен в суд Республики Беларусь в соответствии с общими правилами подсудности и ответчик не заявил соответствующего ходатайства до изложения возражений по существу иска. В противном случае суд должен прекратить производство по делу (ч. 1 ст. 546 ГПК).

Дело, принятое судом Республики Беларусь к своему производству с соблюдением правил подсудности, должно быть разрешено им по существу, даже если в дальнейшем оно стало подсудным иностранному суду (ст. 547 ГПК).

Поскольку общеобязательной для государств системы нормы о международной подсудности не существует, может возникнуть проблема наличия процесса по тому же делу в иностранном суде. В Республике Беларусь эта проблема решается на основании ст. 548 ГПК. Так, если спор по правилам ГПК подсуден только суду Республики Беларусь, он рассматривает дело и выносит решение даже в случаях, когда тождественное дело находится в производстве иностранного суда или уже рассмотрено этим судом. При альтернативной подсудности спора суд Республики Беларусь прекращает производство по делу, если тождественное дело в суде иностранного государства было возбуждено ранее.

Нормы, детально регулирующие вопросы международной подсудности, содержатся в ряде международных договоров, заключенных Республикой Беларусь: в Конвенциях стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанных 22 января 1993 г.1и 7 ноября 2002 г. 2; в двусторонних договорах о правовой помощи с Республикой Польша 3, Китаем 4, Литвой 5, Латвией 6, Социалистической Республикой Вьетнам 7. Республика Беларусь признала правопреемственность в отношении ряда Договоров, заключенных СССР, в частности договоров, заключенных с Финляндской Республикой 8, Республикой Куба 9, Итальянской Республикой 10, Венгерской Народной Республикой 11, Чешской Социалистической Республикой 12.

§ 4. Судебные поручения

Потребность в правовой помощи возникает в том случае, когда суд, рассматривающий споры в одном государстве, сталкивается с необходимостью выполнения отдельных процессуальных действий на территории другого государства. В этом случае используется процедура судебного поручения , под которой понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий (вручение повесток и других процессуальных документов, допрос сторон и свидетелей, производство экспертизы, осмотра на месте и др.) на территории этого государства.

Порядок исполнения судебных поручений иностранных судов и обращение судов Республики Беларусь с поручениями к иностранным судам регулируют ГПК (ст. 560), Методические рекомендации о порядке оказания учреждениями юстиции Республики Беларусь правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям 1, международные договоры.

Суды Республики Беларусь исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных судов при наличии международного договора. Однако необходимо учитывать, что его отсутствие не означает невозможность исполнения судебных поручений. Необходимость оказания правовой помощи в таких случаях диктуется правилами международной вежливости, и отказ от исполнения расценивается как недружелюбный акт.

Отказ от исполнения судебных поручений иностранных судов возможен лишь в случаях, когда:

® исполнение поручения противоречило бы суверенитету или угрожало бы безопасности Республики Беларусь;

® исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

Иностранное судебное поручение должно быть передано суду Республики Беларусь в установленном порядке (ч. 1 ст. 560 ГПК). В отношении стран – участниц Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. этот порядок (дипломатический) предполагает передачу судебного поручения через Министерство ино­странных дел Республики Беларусь 1, если иное не предусмотрено международными договорами. Установленный порядок предполагает также снабжение официальных документов, исходящих от органов иностранных государств, апостилем. Проставление апостиля компетентным органом государства, в котором документ был совершен, удостоверяет подлинность подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ2. При отсутствии соглашения, предусматривающего иной порядок, судебное поручение составляется либо на языке запрашиваемых властей, либо на языке, о котором достигнута договоренность между двумя заинтересованными государствами, либо к нему должен быть приложен перевод на один из указанных языков, засвидетельствованный дипломатическим или консульским представителем запрашивающего государства или присяжным переводчиком запрашиваемого государства (ст. 10 Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г.).

Исполнение поручений иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий производится на основе законодательства Республики Беларусь. Однако по просьбе запрашивающего учреждения может быть применена и процессуальная форма запрашивающей стороны, если только она не противоречит законодательству запрашиваемой стороны. Судебные поручения иностранных учреждений юстиции выполняются судами, в районе деятельности которых должны быть осуществлены процессуальные действия и под юрисдикцию которых подпадают лица, которым должны быть вручены документы. Исполнение поручения осуществляется в судебном заседании в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Поручения судов государств, с которыми Республика Беларусь имеет соответствующие международные договоры, исполняются в порядке, установленном этими договорами. Так, Минская Конвенция стран СНГ 1993 г., Кишиневская Конвенция 2002 г. и двусторонние договоры о правовой помощи с Китаем, Польшей, Литвой, Латвией предусматривают непосредственный порядок сношений, который предполагает выполнение судебных поручений путем передачи их центральным органам юстиции (Министерствам юстиции, Верховному Суду).

В соответствии с ч. 3 ст. 560 ГПК при наличии международного договора суды Республики Беларусь могут обращаться к иностранным судам с поручениями о производстве отдельных процессуальных действий. Не исключается при этом возможность обращения с такими поручениями и к судам тех государств, с которыми международные договоры Республикой Беларусь не заключались. Порядок сношения судов Республики Беларусь с иностранными судами определяется законодательством и международными договорами Республики Беларусь.

Требования к содержанию и форме судебного поручения изложены в заключенных Республикой Беларусь международных договорах и в п. 11 Методических рекомендаций о порядке оказания учреждениями юстиции Республики Беларусь правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденных приказом Министерства юстиции Республики Беларусь от 26 марта 2003 г. № 55. Так, если международные договоры не устанавливают специальные правила о порядке составления поручений судам иностранных государств, то действует правило п. 11 Методических рекомендаций, в соответствии с которым в поручениях судов Республики Беларусь указывается наименование суда, дающего поручение, и учреждение, к которому обращено поручение, содержание просьбы (вручение документа, допрос стороны по делу, свидетеля и др., предоставление необходимых сведений, документов и т.д.), а также необходимые сведения по существу просьбы (точное наименование вручаемых, запрашиваемых документов, полные данные получателей, других лиц, имеющих отношение к выполнению просьбы, их точные адреса).

Поручение суду иностранного государства в отличие от судебного поручения, направляемого суду своего государства, оформляется не определением, а документом установленной формы и содержания, так называемым формуляром, образец которого часто прилагается к международному договору. К поручению прилагаются надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копия искового заявления и т.п.

Поручения высылаются в Министерство юстиции, которое после проверки правильности оформления поручений направляет документы в Министерство юстиции запрашиваемой стороны. Если международным договором определен порядок передачи просьбы, минуя Министерство юстиции Республики Беларусь, то просьба направляется в управление юстиции областного, Минского городского исполнительных комитетов для последующей передачи учреждению юстиции иностранного государства, которому она адресована.

§ 5. Признание и исполнение иностранных судебных решений

Решение суда имеет юридическую силу лишь на территории того государства, суд которого вынес решение. Юридическую силу в другом государстве оно приобретает, если другое государство выразит на это свое согласие. Таким образом, в силу общепризнанных принципов международного права признание и исполнение судебного решения одного государства на территории другого государства возможно лишь на основе норм национального законодательства или международного договора.

Под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам в отношении граждан, приговоры по уголовным делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением, а также, если это предусмотрено международным договором Республики Беларусь, акты иных органов иностранных государств (ч. 3 ст. 1 Приложения № 4 к ГПК).

Среди нормативных актов, регламентирующих порядок и условия признания и исполнения иностранных судебных решений в Республике Беларусь, следует назвать Приложение № 4 к Гражданскому процессуальному кодексу, Конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 29 декабря 1958 г.), Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г., Кишинев, 7 октября 2002 г.), двусторонние договоры о правовой помощи.

Реализация решений судов иностранных государств в Республике Беларусь осуществляется в форме признания и исполнения этих решений. Признать иностранное решение – значит полностью приравнять его к вступившему в законную силу решению суда Республики Беларусь, т.е. признать за ним свойство обязательности, неизменяемости, неопровержимости и исключительности. Судебные постановления иностранных судов, а также решения иностранных арбитражей (третейских судов) признаются и исполняются в Республике Беларусь, если это предусмотрено международным договором Республики Беларусь (ст. 1 Приложения № 4 к ГПК). Решения иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, признаются в Республике Беларусь и в том случае, если это предусмотрено законодательством Республики Беларусь. Так, согласно ст. 231 КоБС расторжение браков между гражданами Республики Беларусь и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признается действительным в Республике Беларусь, если в момент расторжения брака один из супругов проживал за пределами Республики Беларусь.

По мнению некоторых авторов, признание иностранных судебных решений (не требующих исполнения) в некоторых случаях возможно даже при отсутствии специального указания в законе на их признание. В международной практике в порядке «международной вежливости» обычно признаются иностранные решения, затрагивающие личный статус граждан государства, суд которого вынес решение (дела о признании лиц безвестно отсутствующими и объявлении умершими, установлении факта смерти, о дееспособности и т.д.).

В соответствии со ст. 2 Приложения № 4 к ГПК вопрос о разрешении принудительного исполнения решения в Республике Беларусь рассматривается по ходатайству взыскателя областным, Минским городским судом по месту жительства (нахождения) должника, а если должник не имеет места жительства (нахождения) в Республике Беларусь либо место жительства (нахождения) должника неизвестно – по месту нахождения его имущества.

ГПК и международные договоры содержат определенные требования, предъявляемые к содержанию ходатайства. Так, в соответствии со ст. 3 Приложения № 4 к ГПК в ходатайстве должны содержаться:

1) имя (наименование) взыскателя, а также его представителя, если ходатайство подается представителем, указание их постоянного или временного места жительства (места нахождения);

2) имя (наименование) должника и указание его постоянного или временного места жительства (места нахождения);

3) просьба взыскателя о разрешении принудительного исполнения; в том случае, если решение уже ранее исполнялось, – указание на то, в какой части или с какого времени требуется исполнение решения.

К ходатайству должны быть приложены документы, предусмотренные международным договором. В случае если в договоре такой перечень не указан, следует руководствоваться ст. 3 Приложения № 4 ГПК. В ней, в частности, указывается, что к ходатайству прилагаются засвидетельствованная копия решения иностранного суда, официальный документ, подтверждающий, что решение вступило в законную силу, если этого не видно из текста самого решения; документ, из которого следует, что сторона, против которой вынесено решение и которая не приняла участия в процессе, была своевременно и в надлежащей форме извещена о рассмотрении дела; заверенный перевод указанных документов на русский или белорусский язык.

В случае несоответствия ходатайства предъявленным требованиям либо если к нему не приложены необходимые официальные документы или они не снабжены заверенным переводом на русский или белорусский язык, судья возвращает ходатайство органу или лицу, направившему документ, для исправления недостатков.

Дело по ходатайству о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда рассматривается в двухмесячный срок со дня поступления ходатайства, а по ходатайству о разрешении принудительного исполнения решения о взыскании алиментов и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина, – в течение одного месяца, если иные сроки не установлены международными договорами. Рассмотрение ходатайства производится в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства.

По существу заявленного ходатайства суд выносит мотивированное определение о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда или об отказе в этом. Содержание определения должно отвечать требованиям ст. 320 ГПК. В ст. 5 Приложения № 4 к ГПК установлен исчерпывающий перечень оснований для отказа в исполнении решений. Отказ может последовать в случаях, если:

1) решение по законодательству государства, на территории которого оно вынесено, не вступило в законную силу;

2) сторона, против которой вынесено решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о рассмотрении дела. При проверке указанного обстоятельства применяются положения законодательства о судебной корреспонденции государства, на территории которого было вынесено решение, а также Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам (Гаага, 15 ноября 1965 г.) и Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. в зависимости от того, участником какой из названных Конвенций является государство;

3) рассмотрение дела относится исключительно к компетенции суда Республики Беларусь или иного органа;

4) имеется вступившее в законную силу решение суда Республики Беларусь, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда Республики Беларусь имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

5) истек срок давности предъявления решения к принудительному исполнению, предусмотренный ст. 468 ГПК;

6) исполнение решения противоречило бы суверенитету Республики Беларусь или угрожало бы безопасности Республики Беларусь либо противоречило бы основным принципам законодательства Республики Беларусь.

Решения иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, признаются без какого-либо дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного лица в течение месячного срока не поступят возражения против этого.

Контрольные вопросы для практических (семинарских) занятий:

1. Понятие международного гражданского процесса.

2. Правовое положение зарубежных участников гражданского процесса.

3. Международная подсудность: понятие, критерии, виды.

4. Судебные поручения.

5. Признание и исполнение иностранных судебных решений.

В современных условиях все возрастающего сотрудничества государств возникает значительное количество частноправовых споров, осложненных иностранным элементом (трансграничные споры ), передаваемые на рассмотрение судам того или иного государства. Помимо разрешения споров судебного вмешательства зачастую требуют и иные вопросы частноправового характера с участием иностранных лиц (установление юридического факта, усыновление, признание лица безвестно отсутствующим).

На регламентацию разрешения трансграничных гражданских дел направлены правовые нормы, объединенные термином международный гражданский процесс .

Особенности судопроизводства по гражданским делам, в котором участвуют иностранные граждане и организации или которое иным образом связано с иностранным государством , регулируются нормами международного гражданского процесса (международного гражданского процессуального права). Термин «международный» в данном случае условен, поскольку речь идет не о международных, наднациональных, судах, а о рассмотрении гражданских дел судами того или иного государства, в России - российскими судами.

Гражданский процесс – это регламентированная законом деятельность судов и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел.

Международный гражданский процесс – это регламентированная унифицированными нормами международных договоров и нормами национального права публично-правовая деятельность суда и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом.

Международный гражданский процесс (МГП) - это совокуп­ность процессуальных норм , регулирующих процедуру рассмотре­ния гражданско-правовых споров, связанных с правопорядком двух и более государств .

Термин «международный гражданский процесс» имеет условный характер - слово «международный» имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие частноправового от­ношения, связанного с иностранным правопорядком.

Связь с иностранным государством обычно выражается в ослож­нении гражданского правоотношения, тем или иным иностранным элементом.

или необходимость допросить свидетеля, проживающего за границей, или истребовать из-за границы документы, выданные иностранными властями . Российский суд вообще может не вести основное произ­водство по гражданскому делу, а лишь выполнять поручение.

Предмет регулирования МГП – международный частноправовой спор или иной вопрос частноправового характера, требующий судебного вмешательства. Предмет характеризуют ряд элементов:

Международные – осложненный иностранным элементом

Частноправовой – спор по гражданским или торговым делам (civil and commercial matters); две позиции – англо-саксонская система деление на а)гражданские и торговые б) публичные дела); романо-германская система – все в гражданские дела относит.

Спор – оформленное в виде взаимных притязаний разногласие между сторонами частноправового отношения

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС

Сфера действия МГП:

1. международная подсудность;

2. гражданско-процессуальный статус иностранных лиц, государства, организаций

3. судебные доказательства ;

4. решение вопроса о применимом праве;

5. установление содержания, толкование и применение иностран-ного пра ва;

6. исполнение поручений;

7. признание и принудительное исполнение судебных решений;

8. принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.

(Нотариальные действия)

Юридическая природа МГП является спорным вопросом:

1) МГП – это подотрасль МЧП

Этой позиции придерживались в дореволюционной отечественной доктрине,

определение компетентного права осуществляется судом путем разрешения коллизионной проблемы

сначала в МЧП решается вопрос о выборе суда того или иного государства. Подобной концепции придерживается англо-саксонская система права. Подобной позиции придерживается Ануфриева, Нешатаева (институт).

нормы МГП включены в законы о МЧП.

2) МГП – это институт национального гражданского процесса

Этот подход характерен для советской и современной отечественной доктрины, поскольку суд применяет нормы процессуального национального права. Это исходит из принципа lex fori. Подобную позициюб занимают Треушников, Ярков.

3) МГП – это отрасль МЧП как науки

Дмитриева, Богуславский, Лунц. Это обусловлено тесной связью норм МГП, регулирующих трансграничные гражданско-процессуальные отношения , с нормами МЧП, регламентирующими материальные частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Термин «международный» условен, поскольку не означает деятельности международных судебных и арбитражных органов . Он лишь указывает на наличие иностранного элемента в этих правоотношениях.

4) МГП – самостоятельная отрасль международного права, наряду с МЧП и МПП

Это позиция Галенская, Яблочков. Нормы МГП не могут быть включены в нормативный состав МЧП по объективным критериям: другой предмет регулирования (они регламентируют не сами частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, а деятельность суда по разрешению споров с иностранным элементом ). Она указывает, что отсутствует и коллизионная проблема по выбору права. Суд и иные правоприменительные органы при рассмотрении споров руководствуются собственными процессуальными нормами и не применяют иностранного права .

5)МГП – отрасль национального права

Характерные черты МГП:

МГП носит публично-правовой характер, поскольку представляет собой властную деятельность судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам (участники процесса в подчинении)

МГП носит экстерриториальный характер (взаимосвязь и взаимодействие судебных систем )

Цель МГП – разрешение спора частноправового характера или иного частноправового вопроса, требующего судебного вмешательства

1) национальное законодательство

АПК РФ 2002

ГПК РФ 2002

СК РФ 1995

ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" 2002

Регламенты МКАС при ТПП РФ

2) международные договоры

- Минская конвенция СНГ 1993 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

Кишиневская конвенция СНГ 2002 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

Киевское соглашение СНГ 1992 года о порядке разрешения споров, связанны с осуществлением хозяйственной деятельности

Гаагская конвенция 1954 года по вопросам гражданского процесса

ГК 1961 года, отменяющее требование легализации иностранных официальных документов

ГК 1965 года о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и административным делам

ГК 1970 года о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам

ГК 1980 года о международном доступе к правосудию (не участвуем)

Луганская конвенция1988 года о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам (не участвуем)

Гаагская конвенция 2005 года о соглашениях о выборе суда (не участвуем, не вступила)

Нью-Йоркская конвенция 1958 г."О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений"

Двусторонние договоры рф – около 40 рф о правовой помощи

Международный гражданский процесс - самостоятельная часть системы МЧП и включается в его структуру

МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В обоих случаях преследуется цель сделать иностранное право приемлемым для местного правопорядка.

В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты:

1. Национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности (ст. 62 Конституции РФ, ст. 1196 ГК РФ, ст. 254 АПК РФ, ст. 398 ГПК РФ).

2. Иммунитет государства и его собственности (ст. 251 АПК РФ, ст. 401 ГПК РФ).

3. Связь судебных доказательств с материальным правом и коллизионными проблемами. Проблема судебных доказательств в аспекте МГП охватывает вопросы материального права, относительно которых возникают коллизионные проблемы.

4. Процессуальный институт установления содержания иностранного права самым тесным образом связан с применением, толкованием и квалификацией коллизионных норм (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ).

6. Институт оговорки о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ, ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ). Оговорка о публичном порядке имеет в МГП иное звучание, нежели в МЧП. Основная сфера применения оговорки в МГП - это оказание правовой помощи, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ).

Принцип «закон суда» в МГП является его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только своего собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с иностранным элементом .

Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений .

Основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров.

В советской, а ныне в российской науке международного частного права "международный гражданский процесс" с традиционным единодушием включался исследователями в отрасль правоведения МЧП. Однако при этом делалась оговорка, что в область объективного права - отрасль права МЧП - "международный гражданский процесс" не входит, будучи частью национального гражданско-процессуального права . Проблемы международного гражданского процесса относятся к гражданскому процессу как отрасли права , регулирующей деятельность органов юстиции по гражданским делам.[Абдуллин А.И. Становление и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX века // Журнал международного частного права . 1996. № 3 (13)] В то же время, когда речь идет о системе отраслей юридических наук, соответствующие проблемы принято относить к дисциплине международного частного права , ибо "каждая из них тесно связана с вопросами о подлежащем применению законе (т.е. с проблемами коллизии законов) или с вопросами гражданской правоспособности лица".[Алексеев С.С. Общая теория права . М., 1981. Т. 1]

Соответствующий список имен российских авторов - сторонников отнесения международного гражданского процесса к национальному гражданскому процессуальному праву весьма представителен: И.С. Перетерский, Л.А. Лунц, В.П. Звеков, О.Н. Садиков, В.С. Поздняков, И.А. Грингольц, М.Г. Розенберг и др.[Алексеев С.С. Общая теория права . М., 1982. Т. 2]

Нелишне напомнить в данном случае, что в свое время некоторым русским ученым приходилось отстаивать материальную природу международного частного права ввиду того, что господствующим представлением было именно процессуальное видение этой совокупности правовых норм. Так, П.Е. Казанский отмечал: "...недостаток большинства определений (МЧП - Л.А.) состоит в том, что они рассматривают международное частное право исключительно с судебной точки зрения. В прежнее время, как известно, изучали с этой точки зрения и внутреннее гражданское право. Она, конечно, несостоятельна. Главная роль гражданского права не на суде, а в обыденной жизни в отношениях частных лиц".[Алексидзе Л.А. Некоторые вопросы теории международного права . Императивные нормы JUS COGENS. Тбилиси, 1982]

Под международным гражданским процессом в науке международного частного права традиционно понимается совокупность норм процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Согласно преобладающей в доктрине России точке зрения термин "международный гражданский процесс" носит условный характер. Л.А. Лунц пишет, что "к международному гражданскому процессу относятся вопросы о подсудности гражданских дел с иностранным элементом...; о гражданском процессуальном положении иностранных граждан и юридических лиц; о гражданском процессуальном положении государства и его дипломатических представителей; о порядке установления содержания подлежащего применению иностранного закона; о поручениях судов одного государства судам другого государства; о признании и принудительном исполнении иностранных судебных решений и признании иностранных административных актов по гражданским делам; о признании иностранных арбитражных соглашений и принудительном исполнении решений иностранного арбитража". "Все это, - подчеркивает он, - отдельные специальные вопросы, выделенные из состава гражданского процесса как отрасли права по признаку их связи с делами, возникающими в условиях международного оборота, международной жизни".[Ануфриева Л.П. Действительность документов, применяемых за границей // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2000. № 9]

Что касается зарубежных государств, то в странах "общего права " (Англии, США, Канаде, Австралии, Индии, ЮАР и т.д.) включение международного гражданского процесса в МЧП не представляет собой проблему в силу традиционности подхода к международному частному праву как к праву прежде всего процессуальному.

Ряд европейских государств ответы на данный вопрос включили непосредственно в свое национальное законодательство по международному частному праву. К примеру, в венгерском Законе о международном частном праве так очерчена сфера его действия: "Целью настоящего закона является определение … права того государства, которое применяется к гражданским, семейным или трудовым отношениям, в которых участвуют иностранные субъекты, имущества или право (в дальнейшем именуемые иностранным элементом) и которые подчинены правопорядку нескольких государств; норм, определяющих подсудность и юрисдикцию, а также процессуальных правил, которые должны регулировать споры, содержащие иностранный элемент" (ст. 1). В этом отношении показателен швейцарский Закон о международном частном праве 1987 г., который устанавливает сферу действия недвусмысленным образом: а) компетенция швейцарских судов или ведомств; б) применимое право; в) предпосылка признания и исполнения иностранных решений, г) арбитраж и подсудность.

В Германии международное частное право конструируется в принципе как коллизионное право, поэтому ответы на процессуальные вопросы должны быть получены с помощью норм гражданского процессуального права ФРГ. Однако ввиду отмечаемой тесной связи отношений, регулируемых международным частным правом с процессуальными аспектами, некоторые учебники и курсы немецких авторов по международному частному праву содержат разделы , посвященные международному гражданскому процессу. Между тем в ФРГ в последние годы нарастает и другая тенденция: выделение международного гражданского процесса в особую отрасль права (наряду с международным частным правом) - международное гражданское процессуальное право.[Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М., 2001. Т. 3]

19.2. Международная подсудность

В международном частном праве под "международной подсудностью", которая также используется с известной долей условности, понимается разграничение компетенции национальных судов различных государств по разрешению гражданских дел "с международными характеристиками". Определение подсудности следует отличать от определения права , подлежащего применению к отношениям, регулируемым международным частным правом. Вопрос определения сферы и пределов компетенции судов и иных национальных органов юстиции и правоприменительных учреждений каждого отдельно взятого государства в принципе решается им суверенно, т.е. независимо от других государств, в соответствии с теми предписаниями внутригосударственного права (конституционными и иными), которые оно разрабатывает и вводит в действие самостоятельно.

В то же время в мировой практике сложился ряд критериев, воспринятых различными государствами и их правовыми системами, основываясь на которых их национальное право определяет пределы и сферу компетенции собственных судебных и иных учреждений. В этом плане наиболее четко сформировались три известные системы определения подсудности: романская, или латинская, германская и система общего права . Примерами стран, стоящих на позициях первой из поименованных систем, являются Франция и последовавшие за ней страны, воспринявшие Кодекс Наполеона 1804 г. и в известной мере французский ГПК 1806 г. Германская система основана на Германском уставе гражданского судопроизводства (Zivilprozebordnung - ZPO) 1877 г., также воспринятого рядом государств материковой части Европы и других континентов, например Японией. Наконец, в числе государств, следующих третьей системе, выступают страны англо-американского права (common law ). В соответствии с изложенной последовательностью систем разграничения компетенции национальных судов в международной теории и практике существуют в качестве закрепленных в законодательстве или иных источниках права следующие критерии разграничения.

Признак гражданства сторон спора. Так, французский суд объявит себя компетентным рассмотреть любой спор, вытекающий из отношений по сделке, заключенной французским гражданином: "Француз может быть привлечен к французскому трибуналу по обязательствам, заключенным им в иностранном государстве даже с иностранцами", что предусмотрено ст. 15 Кодекса Наполеона. Указанная сфера действия "национального" закона (закона гражданства) расширяется еще более предписаниями ст. 14: "Иностранец, даже не проживающий во Франции, может быть вызван во французские трибуналы для выполнения обязательств, заключенных им во Франции и с французом; он может быть привлечен к французскому трибуналу по обязательствам, заключенным им в иностранном государстве с французом".

Признак места нахождения ответчика. Подсудность определяется местожительством ответчика (при этом имеет место распространение правил внутренней территориальной подсудности). Для юридических лиц местожительством является место нахождения административного центра (головного офиса). Из этого следует логический вывод , что если лицо не имеет места жительства или в случае с юридическим лицом "оседлости" внутри страны, то к нему невозможно предъявить исковое требование в суде Германии.

Признак "фактического присутствия" ответчика. В странах "общего права " понятие фактического присутствия изменялось с течением времени. Квалифицирующий его прежде фактор физического нахождения лица в определенном месте (в Англии либо другой стране данной правовой системы) и возможности вручить судебную повестку (writ of summons), являющийся началом процесса в собственном смысле слова, уступает место другим признакам, особенно если это касается соответствующих категорий исков. При этом в рамках предъявления иска in personam фактическое присутствие не обязательно должно быть длительным (домициль или резиденция) - достаточно и кратковременного пребывания на территории данной страны. Дж. Чешир и П. Норт пишут по этому поводу: "Согласно нормам общего права любое лицо на земном шаре может воспользоваться юрисдикцией английского суда или подпасть под его юрисдикцию при одном лишь условии, что ответчик надлежащим образом вызван в суд... Такая повестка должна быть вручена ему лично. Этого достаточно для подчинения его компетенции английского суда, даже если он иностранец, находящийся в Англии проездом, и даже если основание иска не имеет никакой фактической связи с Англией, ответчик должен находиться в Англии. Ничто другое не является достаточным. Если не удастся ему лично вручить повестку о явке в суд, потому что он находится за границей, никакое дело против него не может быть начато. То обстоятельство, что Англия - это его forum domicilii или место , где он заключил договор, провел деловую операцию либо совершил деликт, недостаточно по общему праву для осуществления в отношении него юрисдикции in personam".[Абдуллин А.И. Становление и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX века // Журнал международного частного права . 1996. № 3 (13)]

В целях предъявления иска in rem (вещно-правовых требований) фактическое присутствие толкуется как нахождение имущества (собственности) ответчика.

Например, в США обычно заявление, адресуемое федеральному суду, должно содержать обоснование его компетентности по рассмотрению данного дела, т.е. иметь не только указание на соответствующую норму закона, но и квалификацию спорного взаимоотношения (ст. 8 Федеральных правил гражданского процесса). Однако если речь идет о разном гражданстве спорящих сторон (§ 1332 разд. 28 Свода законов США), то подобное требование не применяется.

Статья 4 тех же Федеральных правил гражданского процесса США закрепляет общие рамки территориальной подсудности применительно к акту вручения судебного приказа о вызове в суд. В частности, выписанная клерком федерального районного суда повестка вручается лишь в границах штата, где суд расположен, а по отношению к третьим лицам и вновь привлекаемым соответчикам еще и в радиусе ста миль от места возникновения или рассмотрения дела.[Алексеев С.С. Общая теория права . М., 1981. Т. 1]

В Российской Федерации разграничение компетенции собственных и иностранных судов строится преимущественно с использованием территориального критерия места нахождения ответчика.[Алексеев С.С. Общая теория права . М., 1982. Т. 2] Однако при этом не исключается и критерий гражданства. В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 160 Семейного кодекса Российской Федерации "гражданин Российской Федерации, проживающий за пределами территории Российской Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации".

Вопросы подсудности решаются новым ГПК РФ от 14 ноября 2002 г.[Алексидзе Л.А. Некоторые вопросы теории международного права . Императивные нормы JUS COGENS. Тбилиси, 1982] в гл. 44 "Подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации". Статья 402 устанавливает общее (генеральное) правило подсудности, согласно которому российские суды рассматривают дела с участием иностранных лиц, если организация-ответчик находится на территории РФ или гражданин-ответчик имеет место жительства в России. Как видим, используется критерий места нахождения ответчика. Кроме того, п. 3 этой же статьи предусматривает ряд дополнительных (субсидиарных) критериев для признания компетенции российских судов в случае, если ответчик не находится на российской территории. Суды также вправе рассматривать дела, если: 1) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находятся на территории РФ; 2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории РФ; 3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства истец имеет место жительства в Российской Федерации; 4) по делу о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или смертью кормильца, вред причинен на территории Российской Федерации или истец имеет место жительства в Российской Федерации; 5) по делу о возмещении вреда, причиненного имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для предъявления требования о возмещении вреда, имело место на территории Российской Федерации; 6) иск вытекает из договора, по которому полное или частичное исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации; 7) иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации; 8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является российским гражданином; 9) по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец имеет место жительства в Российской Федерации.

Российскому гражданско-процессуальному праву известен такой институт, как исключительная подсудность. Согласно ч. 1 ст. 403 ГПК РФ к исключительной подсудности судов в Российской Федерации относятся: 1) дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации; 2) дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации; 3) дела о расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации; 4) дела, предусмотренные гл. 23-26 ГПК РФ, касающиеся производства по спорам, возникающим из публичных правоотношений.[Ануфриева Л.П. Действительность документов, применяемых за границей // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2000. № 9]

В рамках рассмотрения дел в порядке особого производства суды Российской Федерации компетентны, если: 1) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение , имеет место жительства в Российской Федерации или факт, который необходимо установить, имел или имеет место на территории Российской Федерации; 2) гражданин, в отношении которого подается заявление об усыновлении (удочерении), об ограничении дееспособности или о признании его недееспособным, об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипации), о принудительной госпитализации в психиатрический стационар, о продлении срока принудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим расстройством, о принудительном психиатрическом освидетельствовании, является российским гражданином или имеет место жительства в Российской Федерации; 3) лицо, в отношении которого подается заявление о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, является российским гражданином либо имело последнее известное место жительства в Российской Федерации и при этом от разрешения данного вопроса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих место нахождения в Российской федерации; 4) подано заявление о признании вещи, находящейся на территории Российской Федерации, бесхозяйной или о признании права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь, находящуюся на территории Российской Федерации; 5) подано заявление о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги, выданных гражданином или гражданину, имеющим место жительства в Российской Федерации, либо организацией или организации, находящимся на территории Российской Федерации, и о восстановлении прав по ним (вызывное производство).

Компетенция специализированных судебных учреждений - российских арбитражных судов - по экономическим спорам налицо даже в тех случаях, когда ответчиком выступает иностранное физическое (иностранный гражданин или лицо без гражданства, осуществляющее предпринимательскую деятельность ) или юридическое лицо, если на территории РФ находится орган управления последнего, филиал или представительство либо имущество; если в РФ имеет место или должно иметь место исполнение договора, находится истец по делу о защите деловой репутации и т.п. (ст. 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г.).[Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М., 2001. Т. 3]

Наряду с этим новое арбитражно-процессуальное регулирование характеризуется включением принципиально иных подходов к определению компетенции арбитражных судов. Так, при установлении подсудности спора российским судебным учреждениям в случаях причинения вреда имуществу действием или иным обстоятельством в основу положен признак места его совершения на территории РФ (пп. 4-5 ч. 1 ст. 247). Кроме того, компетенция российского арбитражного суда предусматривается по спорам, возникшим из обращения ценных бумаг, если местом их выпуска является Российская Федерация, или по спорам из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации сетей Интернет на территории РФ (пп. 7, 9 ч. 1 ст. 247). Особый случай составляет вопрос о подсудности спора российскому арбитражному суду, когда заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение , указывает на наличие этого факта на территории Российской Федерации (п. 8 ч. 1 ст. 247 АПК). Кардинально новым для российского гражданского процессуального права является использование "гибкого" критерия в определении юрисдикции собственных судов. В частности, в ст. 247 АПК устанавливается, что арбитражные суды Российской Федерации будут рассматривать дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, а также в других случаях "при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Российской Федерации" (п. 10 ч. 1 ст. 247). Стоит подчеркнуть, что подобный признак подсудности до сего времени не встречался в отечественном правопорядке.

Отвечая потребностям хозяйственной жизни, АПК РФ 2002 г. существенно расширил сферу исключительной подсудности арбитражных судов. Так, исключительной подсудностью обладают арбитражные суды по делам с участием иностранных лиц в отношении находящегося в государственной собственности РФ имущества, в том числе по спорам, связанным с приватизацией государственного имущества и принудительным его отчуждением для государственных нужд; по спорам, предметом которых является недвижимое имущество, находящееся на территории РФ, равно как и права на него; по спорам, связанным с регистрацией и выдачей патентов, регистрацией и выдачей свидетельств на товарные знаки, промышленные образцы, полезные модели или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации; по искам о признании недействительными записей в государственные реестры (регистры, кадастры), произведенных компетентным органом Российской Федерации, ведущим такой реестр ( регистр , кадастр), а также по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или регистрацией на территории России юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также с оспариванием решений органов этих юридических лиц (ч. 1 ст. 248).

В соответствии со ст. 32, 404 ГПК РФ и ст. 37, 249 АПК РФ стороны могут по соглашению между собой изменить территориальную подсудность для данного дела. В этом случае необходимо говорить о "договорной подсудности". Законодательство и практика большинства государств допускают договорную подсудность. По письменному соглашению сторон конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции иностранного государства, хотя по закону страны суда это дело подсудно местному суду, и наоборот.

Однако соглашение сторон о подсудности спора не может изменять исключительную подсудность дела судам соответствующего государства (установленную, например, в предписаниях ст. 26, 27, 30 и 403 ГПК РФ). Важным уточнением норм о соглашении сторон о подсудности, присутствующим в АПК, является требование об обязательности письменной формы такого соглашения (ч. 2 ст. 249).

Часть 1 ст. 249 АПК РФ 2002 г. уделяет особое внимание правовым последствиям договорной подсудности применительно к решению вопроса о "конфликте юрисдикций" в ситуациях, затрагивающих исключительную компетенцию судебных учреждений иностранного государства: "В случае, если стороны, хотя бы одна из которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что арбитражный суд Российской Федерации обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд в Российской Федерации будет обладать исключительной (курсив наш. - Л.А.) компетенцией по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда".

Положения, воспрещающие изменение правил об исключительной подсудности посредством заключения соглашений между сторонами, закрепляются как во внутреннем праве различных государств, так и в международных договорах. В частности, ст. 21 Минской конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. содержит следующую норму: "Исключительная компетенция, вытекающая из п. 3 ст. 20 (определяющего исключительную подсудность дел судам договаривающихся государств. - Л.А.) и других норм, установленных частями II-V настоящего раздела (касающихся соответственно личного статуса, семейных дел, имущественных правоотношений и наследования. - Л.А.), а также внутреннего законодательства соответствующей Договаривающейся Стороны, не может быть изменена соглашением сторон". Наличие соглашения между сторонами о передаче дела на рассмотрение определенного судебного учреждения конкретного государства, если не нарушены соответствующие правила об исключительной подсудности, делает невозможным рассмотрение спора в суде иной страны. Так, п. 2 ст. 21 Минской конвенции предписывает, что при наличии соглашения о подсудности суд по заявлению ответчика прекращает производство по делу.

Соглашения сторон, устанавливающие выбор учреждения, которое будет компетентно рассмотреть гражданско-правовой спор в изъятие из действующих правил подсудности, называются пророгационными и дерогационными соглашениями. Пророгационные и дерогационные соглашения могут иметь место только в рамках неисключительной или альтернативной подсудности, допускающей договоренность субъектов спора. Соглашение, в силу которого неподсудный по общим диспозитивным нормам определения компетенции данного суда спор становится подсудным, называется пророгационным . Соглашение, в силу которого подлежащий разрешению данным учреждением на основании общих диспозитивных норм об определении компетенции суда изымается из сферы его юрисдикции и передается другому суду, именуется дерогационным соглашением .

Альтернативная подсудность предусматривает возможность выбора истцом компетентного суда. Она может быть закреплена как в правилах национального законодательства, так и в предписаниях международных договоров. В частности, Монреальская конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок от 28 мая 1999 г. устанавливает: "Иск об ответственности должен быть предъявлен по выбору истца в пределах территории одного из государств-участников либо в суде по месту жительства перевозчика, по месту его основного коммерческого предприятия или по месту, где он имеет коммерческое предприятие, посредством которого был заключен договор, либо в суде места назначения перевозки" (ст. 33).

В практике международного сотрудничества при осуществлении отношений в сфере международного хозяйственного и гражданского оборота нормы права , регламентирующего пределы компетенции национальных судов, неодинаковы по своему содержанию. Вышеобозначенные три критерия, которыми в основном оперируют перечисленные системы "международной подсудности", т.е. определения компетенции местных судов различных государств, не должны считаться исчерпывающими. Соответствующие правопорядки могут избрать для целей решения этого вопроса и другие признаки: место заключения и место исполнения договора, место жительства истца, место нахождения имущества и пр. В результате в практике международных частноправовых отношений нередко встречаются случаи, когда применительно к одному и тому же спору объявляются компетентными судебные учреждения двух или более стран. Подобные ситуации принято называть "конфликты юрисдикции" .

В XX столетии в западной правовой теории и практике, особенно англо-американской, в связи с проблемой конфликта юрисдикции появились новые термины и понятия: forum non conveniens (неудобный для рассмотрения дела суд) и forum shopping (выбор "выгодной" юрисдикции). Доктрина forum non conveniens развита английскими и шотландскими судами, в США начала применяться в первой трети XX в. Согласно ей суд, правомерно обладающий юрисдикцией, отказывается из-за особых обстоятельств от компетенции в пользу иностранного суда, в котором рассмотрение дела будет более соответствовать интересам сторон и принятию объективного решения. Смысл понятия forum shopping, пришедшего из американского права , заключается в том, что истец стремится обосновать подчинение своего иска юрисдикции судов того штата, право которого в наибольшей степени для него благоприятно. Немецкие авторы по этому поводу замечают, что в международном масштабе эта идея не может быть реализована в чистом виде, а применительно к немецкой действительности для теории forum non conveniens нет предпосылок.[Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. М.: БЕК, 2000. Т. 2]

Означает ли " конфликт юрисдикции" аналогию с "конфликтом законов" в материальном праве? Здесь следует дать отрицательный ответ. Во-первых, после того как на основании закрепленной в праве соответствующего государства нормы о подсудности произведен выбор компетентного учреждения для рассмотрения спора, процессуальные отношения подчиняются правопорядку той страны, суд которой разрешает дело. Во-вторых, упомянутые признаки не являются коллизионными формулами прикрепления - коллизионными принципами, хотя внешне они и выражены, как подобные. В силу отсутствия в их структуре необходимых элементов, свойственных коллизионным нормам, они не могут быть квалифицированы в качестве таковых. Рождающиеся же вследствие этого "конфликты юрисдикции" по своему наименованию и характеру достаточно специфичны, поскольку подразумевают иную трактовку понятия " конфликт ", нежели в международном частном праве. " Конфликт юрисдикции" разрешается в международном сотрудничестве государств посредством договорно-правовых средств, т.е. с помощью заключения многосторонних и двусторонних соглашений.

Существует немало международных соглашений двустороннего характера по вопросам правовой помощи. Этот вид договоров традиционно практикуется Российской Федерацией (ранее - СССР). Однако вопросы подсудности решаются и в широких, многосторонних конвенциях, заключенных в области урегулирования специальных видов отношений, в рамках которых критериям разграничений компетенции национальных судов участвующих в договоре государств отводится определенное место , а также в соглашениях регионального характера, имеющих предметом международную подсудность и связанные с ней аспекты. Примерами первой категории международных договоров являются Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к гражданской юрисдикции по делам о столкновении судов, от 10 мая 1952 г., Варшавская конвенция от 1 октября 1929 г. и дополняющая ее Гвадалахарская конвенция 1961 г. относительно унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, Монреальская конвенция для унификации некоторых правил международной воздушной перевозки от 28 мая 1999 г., Конвенция о перевозках грузов водным путем по Рейну от 17 октября 1968 г., Конвенция о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом от 19 мая 1956 г., Конвенция от 5 октября 1961 г. о компетентных органах и праве, применяемом по делам о защите несовершеннолетних, и др. В качестве примеров второй группы соглашений следует назвать Брюссельскую конвенцию стран - членов ЕЭС (ныне ЕС) о подсудности, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам от 27 сентября 1968 г., Конвенцию о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам от 16 сентября 1988 г., заключенную в Лугано и повторившую положения Брюссельской конвенции в целях регулирования соответствующих отношений стран - участниц Европейской ассоциации свободной торговли (ЕАСТ), Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, стран СНГ от 20 марта 1992 г. и Минскую конвенцию 1993 г. стран СНГ, а также Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств - участников Содружества от 6 марта 1998 г. и др.

Как отмечено выше, Брюссельская конвенция о международной подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам от 27 сентября 1968 г. (вступила в силу 1 февраля 1973 г.), а также Конвенция, подписанная в рамках ЕАСТ в Лугано, вступившая в силу с 1 января 1992 г., характеризуются не только аналогичным духом и одинаковыми принципами, но и практически идентичным текстом, что позволило специалистам говорить о параллельности конвенций, заключенных в Брюсселе и Лугано. Основным отличием последней от Брюссельской конвенции выступает положение, согласно которому она открыта для присоединения любому не участвующему в ЕАСТ государству.[Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 1999]

В качестве господствующего признака разграничения компетенции национальных судов в данных конвенциях используется место жительства сторон и прежде всего ответчика. Вот почему применение, например, отмеченных выше ст. 14 и 15 французского Гражданского кодекса как страны - участницы ЕАСТ и ЕС в необходимых случаях должно учитывать содержание рассматриваемых международных соглашений (ст. 3), если речь идет о лицах, домицилированных в договаривающихся государствах, в частности во Франции. В то же время в данных соглашениях имеется ряд специальных изъятий, формирующих исключительную подсудность (вещные права на недвижимость, юридические лица, ведение реестров и др.).

Российская Федерация является участником ряда многосторонних и двусторонних договоров о правовой помощи, которые устанавливают подсудность гражданских дел судам договаривающихся государств, участвующих в соответствующем договоре.

Так, ст. 20 разд. II Минской конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам формулирует следующие общие положения по определению компетенции судов государств СНГ: "1. Если в частях II-V настоящего раздела не установлено иное, иски к лицам, имеющим место жительства на территории одной из договаривающихся сторон, предъявляются независимо от их гражданства в суды этой договаривающейся стороны, а иски к юридическим лицам предъявляются в суды договаривающейся стороны, на территории которой находится орган управления юридического лица, его представительство или филиал. Если в деле участвуют несколько ответчиков, имеющих местожительство (местонахождение) на территориях разных договаривающихся сторон, спор рассматривается по месту нахождения управления транспортной организации, к которой в установленном порядке была предъявлена претензия". Как отмечалось ранее, ст. 21 Конвенции устанавливает договорную подсудность.

В соответствии со ст. 48 Конвенции производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения договаривающейся стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти. Производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения договаривающейся стороны, на территории которой находится имущество. Данные положения применяются также при рассмотрении споров, возникающих в связи с производством по делам о наследстве.

В силу ст. 49 Конвенции по делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из договаривающихся сторон вправе представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях других договаривающихся сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителей.

Вопрос о взаимосвязи судебных процессов разрешен в конвенционных положениях ст. 22: "В случае возбуждения производства по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям в судах двух договаривающихся сторон, компетентных в соответствии с настоящей Конвенцией, суд, возбудивший дело позднее, прекращает производство". Встречный иск и требование о зачете, вытекающие из того же правоотношения, что и основной иск, подлежат рассмотрению в суде, который рассматривает основной иск.

Нормы международного гражданского процесса содержатся и в двусторонних договорах Российской Федерации с иностранными государствами, заключенных ею в собственном качестве, и в таких, которые действуют для Российской Федерации как продолжательницы международных договоров СССР.[Арбитражная практика за 1996–1997 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 1998]

14.1. Понятие международного гражданского процесса

Международный гражданский процесс – ϶ᴛᴏ совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах. Понятие «Международный гражданский процесс» имеет условный характер. Слово «международный» имеет то же значение, что и в международном частном праве: оно означает наличие гражданского правоотношения, отягощенного иностранным элементом. Сфера действия международного гражданского процесса:

1. международная подсудность гражданских дел;
2. гражданско-процессуальное положение иностранных частных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций;
3. судебные доказательства в делах с иностранным элементом;
4. установление содержания применимого иностранного права;
5. исполнение иностранных судебных поручений;
6. признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;
7. нотариальные действия, связанные с защитой прав и интересов участников международного гражданского оборота;
8. рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража;
9. принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.

Международный гражданский процесс представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом.

В российской правовой доктрине Международный гражданский процесс долгое время считался частью науки МЧП и включался в его структуру. Кстати, эта точка зрения до сих пор присутствует в отечественной правовой науке. Действительно, МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В международном частном праве и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты: национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности; иммунитет государства в гражданском процессе и его собственности в гражданском праве; применение оговорки о публичном порядке; принцип взаимности и право на реторсии. При этом все ϶ᴛᴏ не дает оснований для объединения МЧП и международного гражданского процесса. Их взаимосвязь и взамозависимость очевидны, но международное частное право представляет собой самостоятельную отрасль права, а Международный гражданский процесс входит в структуру национального гражданского процесса. Международное частное право и Международный гражданский процесс будут самостоятельными и обособленными отраслями права и правовой науки.

Принцип «закон суда» в МГП будет его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только ϲʙᴏего собственного процессуального права, в т.ч. и при рассмотрении дел с иностранным элементом. Отметим тот факт - что в современной практике наблюдается тенденция отказа от применения только национального процессуального права. Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений.
Стоит отметить, что основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров.

14.2. Источники международного гражданского процесса

Основным источником международного гражданского процесса будет национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы международного гражданского процесса в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК, Регламенте МКАС и МАК. Нормы российского международного гражданского процесса частично кодифицированы – АПК (гл. 31–33) и ГПК (разд. V) Недостатками кодификации российского международного гражданского процесса будут: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм международного гражданского процесса в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере международного гражданского процесса общих норм процессуального законодательства.

Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального международного гражданского процесса в праве большинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Стоит сказать - польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция) В некᴏᴛᴏᴩых государствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия)
Стоит отметить, что особенности англо-американских источников международного гражданского процесса заключаются в общей специфике системы общего права – главенствующую роль среди источников права вообще играет судебный прецедент.

Международныедоговоры также будут источниками международного гражданского процесса. Среди универсальных многосторонних международных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвенцию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую конвенцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональных международных договоров, в кᴏᴛᴏᴩых регулируются вопросы международного гражданского процесса, будут: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, конвенции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.)
Стоит отметить, что основную роль среди международно-правовых источников международного гражданского процесса играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполнении судебных и арбитражных решений, консульские конвенции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи.

14.3. Общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве

В праве большинства государств определение гражданско-правового и гражданско-процессуального положения иностранцев основано на принципе национального режима. Практически везде закреплено право иностранцев на судебную защиту и ϲʙᴏбодный доступ в суды. При этом в праве западных государств уже давно существует институт cautio iudicatum solvi (судебный залог), т. е. возложение на истца-иностранца обязанности предоставить обеспечение судебных расходов, кᴏᴛᴏᴩые может понести ответчик в случае отказа истца от иска или проигрыша им процесса (Франция, Испания, Австрия, ФРГ, Великобритания, Стоит сказать - польша, Чехия)

Во всех данных государствах предусмотрена возможность оϲʙᴏбождения иностранцев от внесения залога на базе принципа взаимности, закрепленного в международных соглашениях.
Стоит отметить, что основания оϲʙᴏбождения иностранцев от внесения залога закреплены и в национальном законодательстве: на базе принципа взаимности; при наличии у истца-иностранца имущества на территории страны суда (в первую очередь – недвижимости); постоянное проживание в стране суда; «право бедности». В российском законодательстве отсутствует институт cautio iudicatum solvi – истцы-иностранцы оϲʙᴏбождены от бремени судебного залога в российских судах независимо от взаимности.

Гражданская процессуальная право– и дееспособность иностранных физических и юридических лиц в основном определяется на базе коллизионного принципа личного закона. В законодательстве стран континентальной правовой системы закреплена возможность применения иностранных ограничений право– и дееспособности субъектов международного гражданского процесса (Франция, ФРГ, Италия) Привязка к личному закону связана с проблемой установления юрисдикции местных судов. В связи с данным при определении процессуального положения иностранцев применяется и закон суда. В государствах системы общего права господствует процессуальная доктрина участия иностранцев в гражданском судопроизводстве (Великобритания, США), что также предполагает применение коллизионных норм (личного закона)

Стоит сказать - положение иностранных частных лиц в российском гражданском процессе определяется по их личному закону (ст. 399, 400 ГПК), но с учетом принципа национального режима и процессуальных льгот, предусмотренных международными договорами (ст. 254 АПК)

Международно-правовое регулирование процессуального положения иностранцев закреплено в двусторонних договорах о правовой помощи и о торговле и мореплавании: предоставление гражданам обеих сторон права на судебную защиту и беспрепятственный доступ в суды договаривающихся государств. Уместно отметить, что определение гражданской дееспособности иностранных частных лиц производится по личному закону, а их гражданской процессуальной дееспособности – по закону суда на базе принципа взаимности (договоры Российской Федерации с КНР, Францией, Данией, Чехией, Испанией)

Процессуальное положение государства как участника гражданского процесса основано на его суверенитете. Суверенитет государства предопределил появление теории государственного иммунитета. Перечислим виды иммунитетов государства: иммунитет от иностранной юрисдикции; иммунитет от предварительного обеспечения иска и принудительного исполнения иностранного судебного решения; иммунитет от применения иностранного права; иммунитет собственности государства и доктрина акта государства. Сегодня в мире применяются две теории государственного иммунитета: доктрина абсолютного иммунитета и доктрина функционального (ограниченного) иммунитета.

Доктрина абсолютного иммунитета государства закреплена в законодательстве РФ (ст. 401 ГПК, ст. 251 АПК) Эти процессуальные положения признают абсолютный иммунитет иностранного государства на территории РФ и устанавливают возможность привлечь любое иностранное государство к ответственности в судебных органах РФ при наличии явно выраженного согласия ϶ᴛᴏго государства. Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что российское процессуальное право основано на концепции «договорного, дипломатического» отказа от иммунитета. Это противоречит положениям ст. 124 и 1204 Гражданского кодекса – государство участвует в гражданско-правовых отношениях на равных началах со ϲʙᴏими частными партнерами.

В договорной практике РФ используется доктрина функционального иммунитета. В двусторонних международных соглашениях о взаимной защите иностранных инвестиций закреплен добровольный и явно выраженный отказ российского государства от ϲʙᴏего иммунитета (договоры Российской Федерации с Венгрией, США, Южной Кореей)

Привилегии и иммунитеты дипломатических и консульских должностных лиц закреплены в МПП и неразрывно связаны с суверенитетом государства. Официальные представители государства должны иметь в другом государстве возможность ϲʙᴏбодно выполнять ϲʙᴏи функции как представители суверенного государства. На ϶ᴛᴏм основано их оϲʙᴏбождение от гражданской юрисдикции в государстве пребывания. При этом в международном праве предусмотрены и изъятия из дипломатических и консульских иммунитетов. Венские конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г. содержат перечень оснований для отказа в предоставлении иммунитетов по гражданским делам.

14.4. Международная подсудность

Понятие «юрисдикция» в аспекте МПП означает сферу суверенной власти государства в области законодательства, суда и управления. В данном случае термин юрисдикция равнозначен термину государственная власть. В аспекте международного частного права и международного гражданского процесса понятие «юрисдикция» имеет другое содержание. Это понятие употребляется как тождественное понятию «международная подсудность», т. е. компетентности судебного аппарата и административных органов данного государства по разрешению гражданских дел с иностранным элементом. От понятия международной подсудности крайне важно отличать понятие международной подведомственности – компетенции определенных звеньев судебной системы данного государства рассматривать конкретные категории гражданских дел с иностранным элементом.

В национальном праве для определения компетенции судов и международной подсудности употребляются различные коллизионные критерии: закон гражданства сторон; закон места жительства ответчика; закон места нахождения спорной вещи; принцип наиболее тесной связи; личное присутствие ответчика на территории данного государства (закон суда) Пределы компетенции национальных судебных органов определяются национальным гражданско-процессуальным законодательством.

Важно заметить, что одной из самых сложных проблем международного гражданского процесса будет конфликт юрисдикций. Стоит заметить, что он может проявляться в двух вариантах: отрицательный конфликт – два и более государства отвергают подсудность данного дела ϲʙᴏим органам юстиции; положительный – два и более государства претендуют на подсудность данного дела ϲʙᴏим национальным судам. Правила о международной подсудности представляют собой наилучший способ разрешения конфликта юрисдикций. Конфликт юрисдикций крайне важно отличать от конфликта квалификаций правовых понятий. В первом случае речь идет о решении вопроса, суд какого государства компетентен рассматривать данное дело, а во втором – по праву какого государства следует толковать правовые понятия, содержащиеся в коллизионных нормах.

Укажем виды международной подсудности:

1. исключительная – спор подсуден только судам определенного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства;
2. альтернативная – стороны имеют право выбора между судами ϲʙᴏих государств, если данные суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор;
3. договорная – определение подсудности на базе соглашения сторон в пользу суда любого государства.

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов международного гражданского процесса, так как в ее основе заложена возможность изменить правила международной подсудности по соглашению сторон. Договорная подсудность оформляется в пророгационных и дерогационных соглашениях. Дерогационное соглашение – ϶ᴛᴏ исключение дела из компетенции суда данного государства (хотя оно подсудно именно ему по местным законам) и передача его на рассмотрение суду иностранного государства. Про ро га ци он ное соглашение – дело, неподсудное местному суду по законам данного государства (подсудное судам другого государства), в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с соглашением сторон передается на рассмотрение именно данному суду. Любое пророгационное соглашение одновременно будет де-рогационным. По общему правилу пророгационное соглашение не может изменить родовую (предметную) подсудность.

Международная подсудность по законодательству РФ установлена в гл. 44 ГПК и гл. 32 АПК. Толкование основных принципов ГПК позволяет сделать вывод о том, что компетенция российских судов общей юрисдикции содержит в себе и рассмотрение гражданских дел с иностранным элементом.
Стоит отметить, что основное правило для установления подсудности – ϶ᴛᴏ территориальная подсудность по месту жительства ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК) В законодательстве закреплен перечень случаев возникновения специальной подсудности дел с иностранным участием российским судам (п. 3 ст. 403 ГПК) Возможен и выбор подсудности по желанию истца. Российский законодатель определил также перечень дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно российским судам (ст. 403 ГПК) В российском МГП признается договорная подсудность (ст. 404 ГПК) При этом из общего принципа признания права сторон на выбор подсудности есть исключения (п. 2 ст. 404 ГПК) Специальные правила о подсудности установлены по делам о расторжении брака (ст. 16 °CК)

Правила о международной подсудности ст. 247 АПК устанавливают общее правило – российские арбитражные суды компетентны рассматривать споры с иностранным участием, если ответчик находится или имеет место жительства на территории РФ. Дополнительные критерии подсудности дел российскому арбитражу: нахождение филиала или представительства иностранного юридического лица либо имущества ответчика на территории РФ; исполнение обязательства должно иметь место на территории РФ; деликтное обязательство связано с территорией РФ и др. Исключительная компетенция арбитражных судов РФ по делам с иностранным участием закреплена в ст. 248 АПК. Признается договорная арбитражная подсудность (в форме пророгации) Допускаются иностранные соглашения о компетенции российских арбитражных судов – соглашения о компетенции (ст. 249 АПК) Стоит сказать, для соглашений о компетенции требуется обязательная письменная форма (п. 2 ст. 249 АПК)

Многие международные соглашения также содержат правила установления международной подсудности. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ содержит расширенный круг норм о международной подсудности (разграничении компетенции): общие положения о подсудности и специальная подсудность отдельных видов гражданских и семейных дел. Конвенция закрепляет правила об исключительной компетенции. Установлена и возможность договорной подсудности на базе письменного соглашения сторон.

14.5. Исполнение иностранных судебных поручений

Процессуальная деятельность судебных органов ограничена пределами государственной территории. При этом очень часто возникает необходимость осуществления подобной деятельности за рубежом. В подобных случаях крайне важно получить согласие иностранного государства на производство на его территории процессуальных действий другого государства. Судебное поручение представляет собой обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве каких-либо процессуальных действий на территории ϶ᴛᴏго государства.

Судебное поручение – ϶ᴛᴏ вид правовой помощи, обязанность оказания кᴏᴛᴏᴩой фиксируется в международных соглашениях и национальных законах.
Стоит отметить, что основные формы правовой помощи, предоставляемой в порядке выполнения иностранных судебных поручений: составление, засвидетельствование, перес^1лка, вручение документов; предоставление вещественных доказательств; допрос свидетелей, экспертов и иных лиц для целей судопроизводства; сообщение информации о действующем праве.

Порядок обращения судов одного государства в суды других государств:

1. непосредственные сношения судов;
2. дипломатический и консульский путь – обращение в министерства иностранных дел, посольства и консульства;
3. использование специально назначенных уполномоченных;
4. передача поручений через центральные органы юстиции. Процедура выполнения поручения иностранного суда регулируется законом государства места исполнения поручения.

В континентальном праве установлен общий порядок: судебные поручения передаются дипломатическим путем, если иное не предусмотрено международным договором. Судебная практика – правовая помощь оказывается на условиях взаимности. При исполнении поручения используется гражданское процессуальное право государства места исполнения поручения. Не выполняются поручения, направленные на совершение процессуальных действий, запрещенных законом государства, исполняющего поручение. Порядок и условия выполнения поручений установлены в основном не в законе, а в правилах и инструкциях министерств юстиции.

В англо-американском праве отсутствует общее понятие правовой помощи. Широко используется институт специальных уполномоченных (комиссионеров) Предусмотрена возможность непосредственных сношений судов при запросе об исполнении поручения.
Стоит отметить, что основная проблема состоит по сути в том, что для англо-американских судов доказательства, полученные в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с континентальным процессуальным правом, могут не иметь юридической силы. С другой стороны, для европейских судов действия комиссионеров могут представляться нарушением их государственного суверенитета.

В законодательстве РФ общий порядок исполнения иностранных судебных поручений установлен в ст. 407 ГПК и ст. 256 АПК. При отсутствии международного договора правовая помощь может оказываться в порядке и на условиях международной вежливости. Отсутствует требование взаимности. Дипломатический путь будет основным способом передачи судебных поручений. Общее правило – процедура выполнения поручения иностранного суда на территории РФ регулируется исключительно российским правом. Современная тенденция – по просьбе иностранного государства возможно исполнение поручения с применением его процессуального права.
Стоит отметить, что основания отказа в оказании правовой помощи: исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации; исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

Основное количество двусторонних международных договоров в мире касается именно оказания правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. С позиции международно-правового регулирования оказание правовой помощи представляет собой обязанность государства по международному праву. В двусторонних соглашениях определяются предмет и объем правовой помощи, «маршрут» судебного поручения. Предусмотрено как использование дипломатических каналов, так и непосредственные сношения органов юстиции и судов. Правовая помощь оказывается безвозмездно.

Среди многосторонних международных соглашений о правовой помощи основным универсальным регулятором порядка исполнения судебных поручений будет Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. Конвенция определяет понятие «судебные документы» и устанавливает общее правило, что поручение передается консульским путем. Возможно отступление от ϶ᴛᴏго правила: использование как дипломатического пути, так и непосредственных сношений судебных органов. Государства обязаны исполнять поручения, за исключением случаев, перечисленных в Конвенции.

14.6. Признание и исполнение иностранных судебных решений

Решения национальных судебных органов имеют территориальную силу. Судебное решение представляет собой часть правопорядка того государства, в пределах юрисдикции кᴏᴛᴏᴩого оно вынесено. Допустимо признание и приведение в исполнение решений национальных судов в других государствах в случаях, предусмотренных законодательством данных государств или международными соглашениями. Юридические последствия признания иностранного судебного решения – признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения местных судов (т. е. приобретает ϲʙᴏйства неопровержимости, исключительности, исполнимости, обязательности для должностных лиц и органов данного государства)

Судебные решения (в зависимости от категории дел) могут предполагать только их признание. Признание иностранного судебного решения будет необходимой предпосылкой (условием) его принудительного исполнения. Принудительное исполнение возможно только в силу ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующего распоряжения компетентных властей того государства, где исполнение испрашивается. Законодательство предусматривает специальную процедуру по разрешению исполнения. Общее для всех государств – принцип взаимности как условие принудительного исполнения.

Основные системы принудительного исполнения иностранных судебных решений:

1. для исполнения требуется проверка правильности решения иностранного суда с позиции формы, установление его ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия публичному порядку государства места исполнения;
2. необходима выдача экзекватуры; возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против местного гражданина;
3. регистрация иностранного судебного решения в особом реестре (в государствах, предоставляющих друг другу взаимность)

Система экзекватуры – ϶ᴛᴏ принятие судебного постановления, кᴏᴛᴏᴩое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придает ему принудительную силу. Судебное решение признается или исполняется как таковое. Не стоит забывать, что варианты системы экзекватуры:

1. допустимость ревизии дела по существу – суд, разрешающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с позиции правильности разрешения дела по существу;
2. возможность только ограниченного контроля со стороны суда, разрешающего исполнение, – суд не проверяет правильность разрешения дела по существу, но вправе произвести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника;
3. экзекватура выдается только при условии взаимности. Условия выдачи экзекватуры: решение не должно противоречить публичному порядку государства места исполнения решения; должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства.
   Стоит отметить, что основания отказа в выдаче экзекватуры перечислены в законодательстве. Экзекватура представляет собой специальное постановление только для исполнения решения или и для его признания.

По российскому законодательству решения иностранных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов РФ (ст. 409 ГПК и ст. 241 АПК) Решения, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в Российской Федерации, если ϶ᴛᴏ предусмотрено международным договором или законодательством РФ (ст. 413, 415, 416 ГПК)
Стоит отметить, что основания отказа в признании иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 414 ГПК и ст. 244 АПК): решение не вступило в законную силу; сторона, против кᴏᴛᴏᴩой вынесено решение, не была извещена о месте и времени рассмотрения дела; дело относится к исключительной подсудности правоприменительных органов РФ; по данному делу имеется вступившее в законную силу решение судебного органа РФ; признание решения противоречит публичному порядку РФ.

Общий порядок принудительного исполнения решений иностранных судов определен в ст. 409 ГПК и ст. 246 АПК. Стоит сказать, для рассмотрения дела о возможности принудительного исполнения решения крайне важно ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК и ст. 242 АПК)
Стоит отметить, что основания отказа в разрешении принудительного исполнения иностранных судебных решений в принципе совпадают с основаниями отказа в признании (ст. 412 ГПК и ст. 244 АПК) Юридическое значение признания иностранных судебных решений состоит по сути в том, что оно подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле, что и решения российского суда.

Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают взаимную обязанность признания и исполнения решений органов юстиции договаривающихся государств. В договорах определен широкий круг решений, подлежащих признанию и исполнению. Рассмотрение ходатайства о разрешении принудительного исполнения входит в компетенцию органов того государства, на территории кᴏᴛᴏᴩого решение должно быть исполнено. Решения подлежат признанию и исполнению без пересмотра их по существу. В случаях простого признания решения признаются независимо от времени их вынесения и момента возникновения правоотношений. Признание без принудительного исполнения осуществляется без дальнейшего производства.
Стоит отметить, что основной принцип принудительного исполнения – применение законодательства страны места исполнения. Принудительное исполнение осуществляется на базе принципа экзекватуирования (договоры Российской Федерации с Чехией, Стоит сказать - польшей, Грецией, Кубой)

В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ закреплено, что каждое из договаривающихся государств обязано признавать и исполнять вынесенное на территории других договаривающихся стран решение по гражданским и семейным делам. Решения, не требующие исполнения, признаются без дальнейшего производства при соблюдении определенных условий. Ходатайство о разрешении принудительного исполнения подается в компетентный орган государства места исполнения. Конвенция перечисляет основания отказа в признании и исполнении судебных решений.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. определяет очень узкий круг дел, предполагающих признание и исполнение за границей. Предусмотрен дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; при ϶ᴛᴏм установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности. Материал опубликован на http://сайт

14.7. Нотариальные действия в международном частном праве и международном гражданском процессе

Основные задачи нотариата в сфере правоотношений с иностранным элементом – нотариат призван обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, в т.ч. иностранных граждан и апатридов, путем совершения предусмотренных национальным законодательством нотариальных действий. Функции нотариата: удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие документов, составленных за границей; охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина; охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина; обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства.

Нотариат применяет нормы иностранного права в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с международными договорами и национальным законодательством. Порядок и условия применения иностранного права российским нотариатом установлены в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 и ГК (ст. 1186–1193)

Нотариальные функции консульских учреждений: охрана наследственного имущества, выдача свидетельства о праве на наследство; удостоверение верности копий документов и выписок из них; удостоверение сделок; представительство интересов граждан ϲʙᴏего государства в гражданском процессе. Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях.

В законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренным международными договорами и национальным законом. Условия и порядок исполнения иностранных нотариальных поручений, основания отказа в исполнении перечислены в законодательстве.

Документы, составленные за границей и исходящие от должностных лиц компетентных органов иностранного государства, принимаются в другом государстве при условии их легализации МИД России. Легализация – ϶ᴛᴏ последовательный ряд удостоверений подписей должностных лиц и качества, в кᴏᴛᴏᴩом они выступают; удостоверение подлинности печатей и штампов, кᴏᴛᴏᴩыми скреплены документы. Легализация представляет собой цепочку удостоверений. В российских судах признаются документы, выданные, составленные или удостоверенные компетентными органами иностранных государств (ст. 408 ГПК и ст. 255 АПК) при наличии легализации, если иное не установлено международным договором РФ или федеральным законом.

Упрощенный порядок легализации – ϶ᴛᴏ консульская легализация, кᴏᴛᴏᴩая представляет собой специальную надпись консула на документе и удостоверяет подлинность подписи должностного лица иностранного государства. Консульская легализация – ϶ᴛᴏ не только установление и засвидетельствование подлинности подписей, но и удостоверение ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия документов и актов законам государства пребывания. Стоит сказать - положения о консульской легализации закреплены в Консульском уставе Российской Федерации, утвержденном Законом СССР от 29.10.1976. Отмена требования консульской легализации может быть установлена в нормах международных соглашений.

Гаагская конвенция об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. устанавливает правило – вместо последовательных операций по оформлению легализации требуется выполнение единственной формальности: проставление органами, выдавшими документ, апостиля – единственной удостоверительной надписи на документе, одинаковой по форме для всех государств-участников. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепленном с самим документом. Образец апостиля приложен к Конвенции. Отказ в проставлении апостиля может быть обжалован в судебном порядке. Значение Конвенции заключается в облегчении и упрощении процедуры оформления документов, кᴏᴛᴏᴩые должны быть представлены в зарубежные официальные органы. Конвенция отменяет требование дипломатической или консульской легализации в отношении определенного перечня документов. В российских арбитражных судах документы иностранного происхождения принимаются при условии проставления апостиля (ст. 255 АПК)

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ и двусторонние договоры о правовой помощи РФ предусматривают упрощенный порядок действия официальных документов одного государства-участника на территории других государств. Требование легализации отсутствует; предусмотрено ограниченное использование апостиля. Проставление апостиля нельзя требовать, если документ в принципе оϲʙᴏбожден от легализации. В Конвенции определен круг органов и должностных лиц, составляющих и удостоверяющих документы, оϲʙᴏбождаемые от легализации.