Понятие и отличительные черты договоров, регулирующих торговый оборот (коммерческих договоров). Общие положения о коммерческом договоре
Понятие и отличительные черты договоров, регулирующих торговый оборот (коммерческих договоров)
Разграничение гражданских и коммерческих (торговых) договоров (общие вопросы). Для выделения коммерческого нрава в самостоятельную отрасль возникает необходимость разграничения коммерческих и гражданско-правовых договоров. По каким же основаниям проводилось прежде разграничение торговых и гражданско-правовых договоров? Г. Ф. Шершс- невич предлагал относить к торговым договорам те, которые имеют целью дальнейшую перепродажу товара. Кроме того, одной из сторон в таком договоре обязательно должен быть торговый посредник (торговая фирма или купец). Ранее было показано, что такой подход нельзя считать приемлемым. В настоящее время продажа созданного товара стала основной задачей любой организации-изготовителя. Подобным же образом покупка ресурсов для собственных нужд является необходимым условием деятельности всякой организации. При этом не имеет значения, участвует или нет посредническая организация в перемещении товара от изготовителя к потребителю.
В зарубежном законодательстве договоры классифицируются как торговые по содержанию обязательства, предусматривающего возмездное отчуждение товара (Франция, Испания), либо по признаку заключения его коммерсантом (Германия, Япония). Последний подход характерен п для большинства новейших актов международной частноправовой унификации (в том числе PICC, PECL, DCFR, ЕСС, Принципов СЕНТРАЛ, а также проекта CESL), противопоставляющих друг другу сделки двух следующих типов - Ь2Ь (businessman to businessman ) и Ь2с (businessman to consumer). Сделки b2b и следует считать сделками коммерческими (торговыми). За последнее столетие в связи с увеличением объемов и усложнением торговых процессов наметились и получили свое закрепление и другие отличительные признаки торговых договоров, отделяющие их от договоров гражданско-правовых. Думается, что соединение этих признаков позволяет дать следующее определение: иод коммерческими (торговыми ) понимаются договоры, заключаемые субъектами, осущест-
вляющими самостоятельную профессиональную деятельность, имеющую целью реализацию (приобретение ) товаров или предоставление связанных с этим услуг за вознаграждение (коммерческую деятельность) и выступающие правовыми средствами урегулирования отношений, возникающих в процессе осуществления такой деятельности.
В современной России основным источником договорного права остается ГК РФ; лишь в сфере внешней торговли его безраздельное господство несколько смиряется международными соглашениями (в первую очередь Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (CISG)), законодательством Европейского Союза, применимыми иностранными гражданскими и торговыми законами (в том числе законами о купле-продаже товаров английского типа (SOGA)), а также актами новейшей международной частноправовой унификации (PICC, PECL и др.). ГК РФ представляет собой типичный пример кодекса коммерциализированного гражданского права (в самом худшем смысле этого слова), т.е. исходит из принципа единства гражданско-правового регулирования как коммерческой, так и некоммерческой сферы общественных отношений. Вследствие такого подхода разграничение гражданско-правовых и торговых (коммерческих) договоров ныне не просто отсутствует - оно оказалось сознательно стертым, намеренно затушеванным. Но несмотря на это даже в ГК РФ внутри договорных институтов можно найти немало положений, рассчитанных на применение соответствующего договора в основном или даже исключительно в коммерческих отношениях 1 . Можно (и нужно) спорить о целесообразности издания единого (гражданского) или двух различных (гражданского и торгового) кодексов, но не видеть существования принципиально и содержательно специфичных правовых норм, регламентирующих именно торговый (предпринимательский) оборот, невозможно.
В качестве наиболее общих критериев для выделения договоров коммерческого права можно назвать:
- 1) связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителей к потребителям;
- 2) наличие хотя бы с одной стороны субъекта, действующего в качестве предпринимателя (коммерческой организации);
- 3) возмездный характер, наличие экономического интереса у каждой из сторон.
Необходимость разделения коммерческих и гражданско-правовых договоров диктуется потребностями торгового оборота, общественными интересами. Разнообразные специальные признаки имеются также у торговых договоров, применяемых в различных областях коммерческой деятельности.
Анализ соотношения договоров коммерческого и гражданского права позволяет выделить в гражданском законодательстве, во-первых, договор-
ныс институты, в которых появились черты и признаки, предназначенные для регулирования именно торговых отношений («коммерциализации договоров»); во-вторых, договорные институты, в которых произошло фактическое разделение и наряду с гражданско-правовыми институтами возникли соответствующие институты торгового права (например, коммерческое поручение в совокупности с представительством, существующее наряду с общегражданским поручением и представительством). Наконец, необходимо указать на ряд важных договоров коммерческого права, вообще не упоминаемых в ГК в силу известной отдаленности цивилистики от проблем торгового оборота. Таковы договоры оптовой купли-продажи, дистрибьюторский договор, на проведение маркетинговых исследований, на передачу коммерческой информации, об электронной торговле и др.
Очевидно, что процессы развития каждой из указанных групп договоров будут протекать различно. Дальнейшая коммерциализация договоров, остающихся в составе ГК, прямо зависит от потребностей развития торгового оборота. Соответствующие изменения будут происходить в результате дополнения договорных институтов успешным опытом, а также торговыми обычаями, прежде всего - документированными (кодифицированными в актах международной частноправовой унификации) обычаями международной торговли, которые уже в настоящее время придают совершенно иной вид многим договорам. Наука коммерческого права, исследующая позитивную практику применения договоров в торговом обороте и обосновывающая предложения о ее всемерном использовании и об изменении законодательства о договорах, призвана сыграть в этих процессах важную роль.
Свобода коммерческих (торговых) договоров. ГК РФ (ст. 421) закрепил принцип свободы договора, проявления которого довольно разнообразны. Возможности свободного (а) заключения договоров с тем или иным лицом, самостоятельного определения их (б) типа и (в) содержания (договорных условий) являются основополагающими аспектами не только принципа свободы договора, но и проявлениями такого общего начала частноправового регулирования общественных отношений, как свобода воли в решении вопросов реализации частным лицом своей правоспособности и субъективных прав. В то же время возможности, определенные в ГК РФ как аспекты проявления принципа договорной свободы, представляют собой основу проявления частной инициативы, в том числе - в сфере деловой активности - коммерции и иного предпринимательства.
Рассмотрение принципа свободы договора обычно не сопровождается показом того, для решения каких задач предназначен этот принцип, зачем он, собственно, необходим. В связи с этим отметим, что договорная свобода позволяет субъектам полнее использовать регулятивные возможности, правовой потенциал договора, решать на его основе сложные и масштабные задачи экономического и социального характера. При выработке условий договора субъекты в настоящее время способны более полно учитывать и выражать свои хозяйственные возможности и экономические интересы. Вместе с тем договор не должен пониматься как правовое выражение наличествующих факторов производства. Он призван служить одним из главных правовых средств совершенствования хозяйственных отношений, развития экономики.
Аспекты свободы договора, перечисленные в ст. 421 ГК, кажется, охватывают все мыслимые проявления этого принципа. В действительности же российская судебная практика разрешения споров, связанных с заключением и исполнением договоров, свидетельствует, в частности, о некоторых тенденциях, несовместимых с положениями ст. 421 ГК.
Во-первых, все договоры воспринимаются судьями, практикующими юристами и даже учеными как юридические факты - основания динамики почти исключительно одних только обязательственных отношений , причем в самом узком из возможных смыслов этого понятия - обязательственных отношений по уплате денег и передаче имущества. Договоры, в которых заходит речь о динамике не обязательственных, а каких-либо иных правоотношений, тем более договоры не о правоотношениях, а о чем- либо ином (правовых состояниях, обстоятельствах, режимах, правоспособности, давности и т.п.), обыкновенно считаются незаконными и недопустимыми, если только в законе не найдется прямого указания па возможность заключения таких договоров.
Во-вторых, положение о допустимости заключения договоров , не предусмотренных законодательством (непоименованных или безымянных договоров), при всей его внешней ясности также оказывается почти невозможным реализовать на практике из-за того, что суды всеми силами стараются свести любой договор полностью или в части к одному или нескольким договорным типам, предусмотренным законодательством. В тех случаях, когда это не удается сделать в полной мере, договоры в целом или их отдельные элементы (нормы, условия) объявляются несоответствующими тем законоположениям, которые суд посчитал в данном случае применимыми и, стало быть, рассматриваются как недействительные (ничтожные).
В-третьих, ни одна из норм Кодекса даже не намекает на такой аспект принципа свободы договора, как свобода определения правового режима договора , т.е. свобода подчинения его тем или иным законоположениям, иностранному праву, а также нормам, не имеющим законодательной природы, например, актам международной частноправовой унификации, актам Международной торговой палаты, ЮНСИТРЛЛ и иных подобных организаций.
Наконец, в-четвертых, Кодекс ни словом не упоминает о возможности заключения договоров, касающихся реализации (осуществления , охраны , защиты) своих прав и распоряжения ими , в том числе о возможности добровольного отказа от этих прав.
Вероятно, не все эти аспекты принципа свободы договора могут быть реализованы в своем полном объеме во всем масштабе гражданско-правовой активности - так, очевидно, признание ряда перечисленных возможностей в отношениях между коммерсантами и потребителями, могло бы привести к злоупотреблению ими со стороны первых и ущемлению прав последних; нет, разумеется, особой надобности во внедрении всех этих начал и в отношения с участием публично-правовых образований. Но точно также очевидно и то, что допущение и реализация таких принципов в рамках коммерческого оборота - двусторонне-коммерческих договоров , так называемых
договоров типа Ь2Ь - представляются шагами не просто весьма желательными, но и чрезвычайно насущными. В этом, т.е. в более широком содержании принципа договорной свободы, также можно и нужно усматривать еще одно ключевое отличие договоров коммерческих от общегражданских.
- См., например, абз. 3 и. 1 ст. 2, ст. 5, 23, 25, 50, 66-115, 132, 184, 310, 315, 316, и. 2ст. 322, н. 1 ст. 358, ст. 359, п. 3 ст. 401, ст. 426-428, п. 4 ст. 469, и. 3 ст. 481, ст. 492-505, 506-524, 525-534,535-538, 539-548, 559-566, 626-631, 656-664, 665-670, 730-739, 740-757,763-778, 784-800, 801-806, 819-821, 822, 823, 824-833, 834-844, 845-860, 861, 907-918,927-970 ГК РФ.
Торговый оборот, деятельность по продвижению товарной массы от изготовителей к потребителям регулируется не только законодательством, но и договорами, заключаемыми хозяйствующими субъектами.
В соответствии со ст. 420 ГК РФ договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей .
Договор служит важнейшим регулирующим инструментом коммерческого права. К договору применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ.
Законом закреплено общее правило, согласно которому условия договора определяются соглашением сторон. Исключение составляют случаи, когда содержание соответствующего договорного условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Таким образом, определение содержания договора происходит не на основе избрания сторонами приемлемых норм права, а в результате самостоятельной выработки конкретных правил взаимосвязанной деятельности и придания им значения взаимных прав и обязанностей.
Необходимыми признаками договора, нашедшими закрепление в законе, служат: наличие согласованной сторонами обшей цели их взаимосвязанной деятельности и достижение соглашения по всем существенным условиям договора. Согласованная цель упорядочивает приложение усилий сторон; достижению цели подчиняются все условия договора .
Другой функцией договора является определение в нем самими сторонами подлежащих совершению действий, выполнение которых направлено на достижение цели договора. Эти действия составляют предметное содержание договорного обязательства, о котором в общем виде говорится в п. 1 ст. 307 ГК РФ: «...передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия» . Субъекты сами конкретно устанавливают то, что должно быть сделано ими в силу договора.
В силу правовой природы договор заключает в себе возможность государственного принуждения к его соблюдению путем применения мер воздействия, предусмотренных законом и самим договором.
ГК РФ закрепил принцип свободы договора, проявления которого достаточно разнообразны. Возможность свободного заключения договоров, самостоятельного определения их содержания является одним из аспектов прав собственности и личной свободы. Они представляют собой основу проявления личной инициативы в сфере коммерции и иного предпринимательства.
В России основным источником договорного права остается ГК РФ. Вследствие этого четкое разграничение между гражданско-правовыми и торговыми договорами отсутствует. Однако даже в ГК РФ внутри договорных институтов можно указать немало положений, рассчитанных на применение соответствующего договора в основном, или даже исключительно, в коммерческих отношениях .
В качестве наиболее общих критериев для выделения договоров коммерческого права можно назвать:
- 1) связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителей к потребителям;
- 2) наличие хотя бы с одной стороны субъекта, действующего в качестве предпринимателя (коммерческой организации);
- 3) возмездный характер, наличие экономического интереса у каждой из сторон.
Четкое и умелое заключение коммерческих договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров закладываются предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому работа по заключению договоров требует постоянного и особого к себе внимания со стороны руководителей и юридических служб коммерческих организаций.
Важнейшим средством правового регулирования торговой деятельности является договор. Гражданским кодексом Российской Федерации договор определяется как "соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей" (п. 1 ст. 420). Коммерческий договор является разновидностью гражданского договора и подчиняется общим требованиям гражданско-правового регулирования.
В существующих социально-экономических условиях на коммерческий договор возложено ряд функций, определяющих его значение на современном этапе. Сегодня договор является одним из самых гибких правовых регуляторов, позволяющих сторонам максимально обеспечить свои потребности, реализовать свои интересы, сочетать их с интересами иных участников коммерческого оборота.
Законодательство Российской Федерации не дает определения коммерческого договора. Однако цивилистами неоднократно предпринимались попытки выделить его признаки и отличительные черты.
Для определения признаков коммерческого договора проанализируем цель его заключения, объектный и субъектный составы. Г.Ф. Шерше-невич предлагает считать основанием разграничения общегражданских и торговых сделок цель, "для которой они служат"1. По его мнению, сделка, которая совершается для торговли, становится торговой. Следовательно, целью заключения этих договоров можно назвать осуществление коммерческой деятельности.
Законодательного определения коммерческой деятельности или коммерческого оборота также не существует. В специальной литературе, например, высказывается мнение, что под коммерческим оборотом следует понимать совокупность сделок по передаче имущества, работ и услуг в чужую собственность, владение, пользование и распоряжение через посредников для получения прибыли2 .
Противоположной точки зрения придерживается Б.И. Путинский, который определяет товарный оборот как действия по продвижению товаров от производителей к потребителям. Он полагает, что коммерческая деятельность начинается не с деятельности торговых посредников, а с действий организаций-изготовителей, реализующих созданный товар, так как товары продаются и покупаются не только посредническими фирмами. В связи с этим он выделяет следующие этапы торгового оборота: сбыт изготовителями своих товаров, деятельность посреднических и торговых звеньев и действия субъектов по приобретению товаров3.
Исходя из субъективного критерия, коммерческий характер сделки определяется по признаку совершения ее коммерсантом, для которого торговля является промыслом..
Г.Ф. Шершеневич, говоря о субъектном составе торговых сделок, выделяет их специальный субъект - торгового посредника5. По мнению Б.И. Пугинского, в настоящее время продажа товара стала основной задачей любой организации-изготовителя, а следовательно, не имеет значения участие посреднической фирмы в реализации товаров6 .
Таким образом, круг субъектов коммерческого договора - это участники коммерческого оборота, которые осуществляют "передвижение" товаров от изготовителя к потребителю (изготовители, посредники, потребители).
При определении объектов коммерческих сделок следует исходить из их коммерческого характера и особенностей оборота товаров. Значит объектами коммерческого договора может быть имущество, работы и услуги, за исключением тех, которые по своей природе не могут быть товаром в коммерческих отношениях (недвижимое имущество, ценные бумаги), а также те объекты, которые принято исключать из коммерческого оборота в силу особенностей содержания и порядка исполнения обязательств, связанных с ними (газ, электричество).
Итак, мы считаем, что коммерческий договор можно определить как сделку по перемещению объектов коммерческого оборота от изготовителей к потребителям.
Классификация
Вся система гражданско-правовых договоров отражена во 2части ГК и строится по экономико-юридической направленности. Их 5 групп:
Первая группа: отчуждательные договоры – общая направленность – безвозвратная смена собственника. Типы: а) купля-продажа, б) мена, в) дарение, г) рента.
Вторая группа: договоры, направленные на предоставление имущества во временное владение и пользование – а) аренда, б) договор безвозмездного пользования, в) договор найма жилого помещения
Внутри типа законом могут различаться виды договоров. Например, внутри купли-продажи различаются 7 видов договоров. Каждому виду соответствует параграф. У каждого вида есть свои видовые особенности, но у всех видов есть общие типовые характеристики договорного типа купля-продажа. Внутри вида может различаться разновидность, она рубрицируется в подпараграфах.
Третья группа: договоры, направленные на временное владение и пользование.
Четвертая группа: договоры, направленные на выполнение работ
Новый ГК добавляет договоры, связанные с инновационной деятельностью
Пятая группа: договоры, направленные на возмездное оказание услуг. В узком смысле – только 39 глава ГК.
В эту большую группу входит глава 39 , перевозка (40), экспедиционные услуги, заемно-кредитные услуги, финансирование под уступку денежного требования, банковский вклад, банковские услуги, 45-46, услуги по хранению (47), по страхованию (48), поручение (49), комиссионные услуги (51), агентирование (52), доверительное управление (53), коммерческая концессия (54).
Шестая группа: Закон об электроэнергетике – посмотреть, там много договоров.
Договоры, направленные на осуществление совместной деятельности: договор простого товарищества, договор о создании АО, договор об учреждении ООО и с 1 июля 2012 – соглашение об управлении хозяйственным партнерством. Договор аренды под офис, договор поставки – написать к зачету.
ГК РФ устанавливает общую Г-Правовую природу отношений с участием предпринимателей, но наличие и закрепление особенностей предпринимательской деятельности позволяет говорить об их специальном режиме: из 1109 статей особенностям предпринимательской деятельности посвящены 262 статьи. На сегодняшний день в юридической литературе выделена группа критериев, позволяющих определить коммерческие сделки как имеющие специальный режим:
Связь с предпринимательской деятельностью;
Наличие специального субъекта – предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в соответствующей организационно-правовой форме.
Ответственность за недостатки работ в отношении вреда здоровью «непредприниматель» несет как предприниматель.
С этой точки зрения коммерческие договоры должны быть договорами которые всегда направлены на удовлетворение экономических потребностей предпринимателя, такая сделка должна быть возмездной, и хотя бы с одной стороны должен быть специальный субъект-предприниматель.
Первая группа – сделки, в которых с обеих сторон всегда выступают коммерсанты: поставка товаров, поставка для государственных нужд, контрактация, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), подрядные работы для государственных нужд, финансирование под уступку денежного требования, договор банковского счета, коммерческая концессия и простое товарищество.
Вторая группа – с одной стороны должен выступать коммерсант: розничная купля-продажа, энергоснабжение, прокат, бытовой прокат, строительный подряд, возмездное оказание услуг, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, перевозка, кредитный договор, транспортная экспедиция, банковский вклад, хранение на товарном складе, страхование и агентирование.
Цели прибыли или предпринимательские цели. Пленум ВАС 1997: под целями, не связанными с личным использованием следует понимать в том числе приобретение покупателем для обеспечения его деятельности в качестве организации оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ №18 от 22.10.1997 года). Договор является средством регулирования товарно-денежных связей. Договор используется для определения общей бизнес-политики.
Учитывая, что коммерческие договоры имеют ГП характер, их исполнение также подчиняется общим принципам исполнения ГП обязательств.
Прежде всего, договорные отношения должны отвечать принципу неизменности договора (установлен ст.450 ГК), нельзя в одностороннем порядке изменять или прекращать договор. Это означает, что ни одна сторона не может в одностороннем порядке расторгнуть договор, если иное не предусмотрено другими законами или договором. Расторгнуть можно только действующий договор. Можно расторгнуть в случаях, установленных кодексом по инициативе сторон по решению суда. Только в случаях, при существенном нарушении договора другой стороной или в иных случаях, предусмотренных кодексом, другими законами или договором. ГК содержит такие основания для одностороннего отказа для договора возмездного оказания услуг, строительного подряда, бытового подряда, в договоре поручения для обеих сторон.
В соответствии с ГК содержание договора - это условия, определяющие права и обязанности сторон. Все условия определяются по соглашению сторон, и у каждого договора есть свои существенные различия.
Однако в отдельных видах договоров условия диктуются законом. Например, при сделках с недвижимостью, как правило, применяется цена, установленная уполномоченным на то органом; Федеральный закон "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья, продовольствия для государственных нужд" определяет, что договор считается действующим по тем договорным ценам, которые были на момент его заключения, и не может быть в последующем расторгнут одной из сторон на основании несогласия с установленной ценой. Государством индексируются цены на сельхозпродукцию.
Существуют императивные нормы, определяющие условия договора, и диапозитивные.
Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ).
Диспозитивные – нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Они действуют постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Например, п.3 ст.1219 ГК РФ предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», т.е. право государства, суд которого рассматривает дело.
Такие договоры, как биржевые, в сфере страхования, энергоснабжения, газоснабжения, телефонизации, пассажирских перевозок, аэрофлота, морского флота и т. д., т. е. договоры, рассчитанные на массового потребителя, имеют стандартные формуляры, и другая сторона принимает условия путем присоединения. Тем самым договор присоединения, с одной стороны, ограничивает права присоединяющейся стороны, а с другой - облегчает процесс заключения договора предпринимателем. Вместе с тем необходимо учитывать, что при любой форме и содержании договора каждый договор должен иметь существенные условия: предмет (ассортимент), качество, цену, сумму договора, срок поставки, порядок расчета, способ доставки.
Все императивные условия определяются федеральными законами либо прямо регламентированы ГК РФ. Допустим, поставка некачественного товара гражданину защищена Законом РФ "О защите прав потребителя", либо бытовые подрядные договоры прямо регламентированы в ГК РФ, либо отдельные виды договоров регулируются постановлениями Правительства, когда утверждаются отдельными правилами:
· продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров;
· продажи гражданам товаров длительного пользования в кредит;
· бытового обслуживания населения в РФ;
· скупки у населения драгоценных металлов, драгоценных камней в изделиях и ломе;
· предоставления услуг междугородной и международной телефонной связи;
· комиссионной торговли и т. д
Диспозитивные условия определяются соглашением сторон.
Тема 3. Заключение договоров в коммерческой деятельности.
1. Понятие и виды коммерческих договоров.
2. Структура и содержание коммерческого договора.
3. Порядок заключения договоров.
4. Изменение и расторжение договоров. Ответственность сторон за нарушение условий сделки.
5. Проведение предварительных переговоров.
Если договоры заключают, значит это кому-нибудь нужно…
Проще что-то сразу сделать хорошо, чем
потом объяснять, почему это сделано плохо.
Если хотите иметь успех, вы должны
выглядеть так, как будто вы его имеете.
Не проливай слёз на стол переговоров.
Понятие и виды коммерческих договоров.
Все деловые взаимоотношения между субъектами рынка регламентируются гражданским законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в своем соглашении. Успех коммерческой сделки зависит от того, как такое соглашение составлено и оформлено. Именно в договоре определяются права и обязанности сторон, их ответственность, цена, сроки, порядок расчетов.
Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).
Договор выполняет следующиефункции:
1) юридически закрепляет отношения между партнерами, придавая им характер обязательств, выполнение которых закреплено законом;
2) определяет порядок , способ и последовательность совершения действий партнерами, взаимодействия и сотрудничества партнеров, устанавливает локальные правила поведения и систему контроля за их соблюдением;
3) предусматривает способы обеспечения обязательств, способы экономической защиты интересов участников договорных отношений на случай нарушения обязательств их партнерами путем введения и применения системы имущественных санкций за конкретные нарушения;
4) служит средством выявления реальных потребностей рынка в товарах (работах, услугах), инструментом увязки объемов производства и потребления, базой для формирования производственных программ предприятий, определения направлений развития предпринимательства на перспективу. Для производителя договор - это гарантированный сбыт продукции.
Сторонами договора могут выступать как физические или юридические лица, так и государственные образования в лице их органов власти и управления. Но они должны быть независимы и не находиться во властном подчинении одной стороны другой.
Договор является главным инструментом регулирования различных хозяйственных отношений и должен составляться с учетом действующего законодательства, которое, кроме определения критериев законности, способствует четкой и рациональной организации хозяйственно-договорных связей. Нормативные законодательные акты обеспечивают равенство партнеров и защиту их интересов. Кроме того, основным принципом современного гражданского и частного права является свобода в заключении договора (п. 1 ст. 42 ГК).
В зависимости от распределения между сторонами прав и обязанностей договоры делятся на односторонние и двусторонние. Односторонние создают для одной стороны только права, а для другой - обязанности.
Большинство договоров, применяемых в коммерческой сфере, носит двусторонний характер: из такого договора у каждой стороны возникают определенные права и обязанности. К двусторонним договорам относятся договоры купли-продажи (поставки), подряда, аренды, перевозки и многие другие.
По составу участников коммерческие сделки могут быть внутренними (участвуют представители одной страны) и международными (участвуют представители двух или более стран).
В зависимости от содержания договора выделяют:
1. Реализационные договоры, направленные на передачу права собственности на вещи (товары). К числу реализационных относятся договоры поставки, купли-продажи и др.
2. Посреднические договоры, имеющие целью заключение в дальнейшем реализационных договоров. В сфере торговли содержанием таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого -либо участника торгового оборота. К данной группе относятся прежде всего договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), поручения, коммерческой концессии (франшизы). В группу посреднических входят также договоры торгового агентирования, и ряд других.
3. Договоры, содействующие торговле. К данной группе можно также отнести договоры кредитования торговых операций, страхования товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции, а также договоры на оказание услуг и на выполнение работ.
4. Организационные договоры. В данную группу входят соглашения об исключительной продаже товаров; договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров; договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.
В зависимости от наличия встречной обязанности другой стороны:
♦ Возмездные – стороны обязываются к предоставлению друг другу встречного удовлетворения (купля-продажа, страхование, имущественный найм и т.п.). При предоставлении каждой стороной равноценного имущества возмездность приобретает характер эквивалентности.
♦ Безвозмездные – имущественному предоставлению одной стороны не отвечает обязанность другой предоставить встречную ценность (дарение).
Некоторые договоры в силу закона могут быть как безвозмездными, так и возмездными (поручение, хранение, заем). Деление договоров на возмездные и безвозмездные имеет значение, в частности, для решения вопроса об имущественной ответственности сторон. Ответственность лица, не извлекающего из договора материальной выгоды, в некоторых случаях менее строгая, чем ответственность стороны, заключающей договор в своем интересе. От такого лица нельзя требовать, чтобы оно производило расходы по принятию особых мер предосторожности, на охрану имущества и т.п.
По субъекту, в пользу которого совершается договор :
· в интересах участника договора
· в пользу третьего лица – должник исполняет обязанность не кредитору, а третьему лицу, не являющемуся стороной договора.
По общему правилу, право требовать исполнения по договору имеет контрагент, однако возможны ситуации, когда такое право возникает у лица, не участвовавшего в заключении договора. Подобные договоры называются договорами в пользу третьего лица.
В целях защиты интересов третьего лица установлено, что с того момента, когда оно выразит должнику намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.
Правовыми источниками , регламентирующими договорные отношения, являются Гражданский Кодекс РФ, Основы гражданского законодательства, законы по видам деятельности, подзаконные акты (инструкции, положения), ведомственные уставы и др. Согласно законодательству договор считается заключенным с момента достижения между сторонами соглашения по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы. Под существенными условиями понимается условие о предмете договора, обязательные условия, перечисленные в нормативном акте, который регламентирует данный вид деятельности и условия, выдвинутые сторонами в качестве обязательных.
Структура и содержание коммерческого договора
Договор, как правило, состоит из четырехчастей:
1) преамбула или вводная часть;
2) предмет договора;
3) дополнительные условия договора;
4) прочие условия договора.
Преамбула содержит следующие основные положения.
1. Наименование договора . Оно соответствует сущности отношений, определяет вид договора в конкретном случае.
2. Дата подписания договора . Она позволяет правильно определить момент его заключения и установление окончания срока действия и юридические последствия этого.
Если стороны подписывают договор в разное время, он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.
3. Место подписания договора . По месту подписания может определяться, например, правоспособность и дееспособность лиц, форма сделки. Особенно важно во внешнеторговых операциях.
4. Полное фирменное наименование контрагентов , под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации.
5. Название стороны по договору (например, подрядчик, арендатор, продавец, поставщик, исполнитель).
6. Полное наименование должности , фамилия, имя и отчество лица, подписывающего договор и наименование документа, из которого вытекают его полномочия. Иногда документы могут быть признаны недействительными по этому пункту, например, банковская гарантия, если подписана не управляющим банка, а его заместителем. Необходима проверка полномочий лица:
Проверка паспорта,
На основании уставных документов определить пределы полномочий (например, может быть президент, председатель совета директоров, директор с различными полномочиями).
Наличие и действительность доверенности (наличие подписи руководителя и печати, даты - без нее доверенность недействительна, срок действия, объем полномочий).
Предмет договора.
Данная часть договора содержит его существенные условия :
1. Предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны.
2. Обязанности и права стороны по договору.
3. Обязанности и права второй стороны по договору.
Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.
В нем характеризуются выполняемые действия, оказываемые услуги, имущество, передаваемое по договору. Если предметом договора являются вещи, то должны быть указаны их признаки: наименование, количество, требования к качеству, назначение имущества и т.д. При поставках оборудования указывается также его производительность, мощность, расход топлива и энергии и др.
При определении количества товара в договоре устанавливаются:
Единица измерения - может выражаться мерами веса, объема, длины, площади, в штуках. Выбор единицы измерения зависит от характера товара.
Порядок установления количества - может быть установлено либо твердо фиксированной цифрой, либо в установленных пределах. Иногда твердо фиксированная цифра дополняется оговоркой, предоставляющей право продавцу или покупателю закупить на тех же (или иных) условиях в тот же (или иной) срок дополнительное количество товара с указанием периода, когда одна сторона обязана уведомить другую о намерении воспользоваться своим правом (опцион). Оговаривается, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В зависимости от этого различают вес брутто и вес нетто.
Система мер и весов . Метрические единицы должны быть поняты однозначно. Особенно важно это во внешнеторговых операциях, поскольку национальные единицы измерения различаются.
Качество товара . Должна быть определена совокупность свойств, определяющих пригодность товара для использования его по назначению. Способы определения качества:
По стандарту . Это ГОСТы. В основном таким образом определяют качество товаров массового спроса и унифицированной продукции, машин и оборудования. В договоре указывают номер и дату стандарта и разработавшую его организацию.
По техническим условиям . Применяется когда стандартов нет, а имеются специальные требования к качеству товара. Технические условия содержат подробную характеристику товара, описание материалов, из которых он изготавливается, правила и методы проверки и испытаний.
Технические условия определяют качество товаров, изготавливаемых по индивидуальным заказам, уникального оборудования, сложного промышленного оборудования и аппаратуры, судов и т.п. Могут быть приведены в приложении к договору.
По спецификации , указанной в договоре. Спецификация содержит необходимые технические параметры, характеризующие товар.
По образцу . Обычно отбирают три образца: для покупателя, для продавца, для третьей, нейтральной стороны, например торговой палаты. Образец является эталоном для партии товара. Используется в основном в торговле потребительскими товарами.
Цена устанавливается соглашением сторон. Изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях, предусмотренных договором.
При установлении цены определяется: единица измерения, за которую устанавливается цена, базис цены, валюта цены, способ фиксации цены и уровень цены.
Выбор единицы измерения , за которую устанавливается цена, зависит от вида товара. При поставке товара разного качества и ассортимента цена устанавливается за единицу товара каждого вида, сорта, марки в отдельности. Цены при большом ассортименте могут быть указаны в спецификации. Если цена устанавливается за единицу веса, указывается характер веса (брутто или нетто), оговаривается, входит ли в цену стоимость упаковки и тары.
Валюта цены . Во внутренней торговле используется национальная валюта, во внешней выбирается, причем необходимо зафиксировать обменный курс. Иногда у нас цены в рублях фиксируются по курсу доллара или условной расчетной единицы.
Способ фиксации цены . Цена может быть зафиксирована в момент заключения договора, на протяжении срока действия или к моменту исполнения. По способу фиксации выделяют виды цен: твердая, подвижная, скользящая, с последующей фиксацией.
Твердая цена применяется в сделках с немедленной поставкой. В сделках на срок делается оговорка “цена твердая, изменению не подлежит”.
Если используется подвижная цена , договор включает оговорку о повышении или понижении цены. Если отклонение рыночной цены от договорной находится в пределах 2-5%, пересмотр цены не производится. Если больше - цена договора приводится в соответствие с рыночной ценой на момент исполнения контракта. Должно быть определено, на основании какого источника устанавливается рыночная цена.
Скользящие цены применяются при продаже товаров с длительным сроком изготовления. Фиксируется базисная цена и ее структура, т.е. доля постоянных расходов, расходов на сырье и материалы, расходов на заработную плату, приводится метод расчета скользящей цены. Скольжение может быть установлено не на все издержки, а на их часть(например на заработную плату, сырье и т.д.). Устанавливается лимит скольжения, то есть процент превышения конечной цены над базисной.
Цена с последующей фиксацией - устанавливается в процессе исполнения договора, например перед поставкой отдельной партии товара или в начале календарного периода - года, квартала.
Определение уровня цены в контракте . Ориентируются на два вида цен - публикуемые и расчетные.
Публикуемые сообщаются в специальных изданиях, фирменных источниках информации, например каталогах. Это справочные цены, цены статистических сборников, цены фактических сделок, цены предложений крупных фирм.
Расчетные цены используются для нестандартного специального оборудования, которое несравнимо с другим.
При определении цены используются следующие виды скидок :
· общие скидки - 2-3% от справочной цены, например, при оплате товара наличными.
· скидка за оборот (бонусная) - при достижении определенного оборота в течение года постоянным покупателям по специальной договоренности.
· скидка за количество (прогрессивная) - при увеличении партий поставок.
· дилерские скидки - посредникам, составляют 15-20% от розничной цены. Используются, например, при торговле автомобилями.
· специальные скидки применяют с целью заинтересовать покупателя. Это, например, скидки за длительность отношений. Их цель - удержать клиента.
· экспортные скидки - предоставляются зарубежным покупателям с целью повышения конкурентоспособности товара на внешнем рынке.
· скрытые скидки - это бесплатное предоставление образцов, бесплатные услуги, скидки на транспортировку, предоставление льготных или беспроцентных кредитов.
· скидки за возврат - при возврате ранее купленного у данной фирмы товара устаревшей модели (машины, электрооборудование, стандартное промышленное оборудование).
· скидки при продаже подержанного оборудования.
Срок и дата поставки .
Под сроком поставки товара понимается момент, когда продавец обязан передать товар в собственность покупателю или по его поручению лицу, действующему от его имени.
Поставка может осуществляться полностью или по частям. В первом случае срок единый, во втором устанавливаются промежуточные даты поставки. Срок поставки может быть установлен следующим образом:
· определением календарного дня поставки;
· определением периода, в течение которого должна быть произведена поставка - в течение, не позднее и т.п.;
· путем указания числа дней, недель, месяцев, счет которых начинается с момента совершения одной из сторон действия по исполнению обусловленной обязанности (например, оплаты, утверждения чертежей).
Право досрочной поставки должно быть либо оговорено, либо должно быть получено согласие покупателя.
Дата поставки - это дата передачи товара в распоряжение покупателя. Датой поставки может считаться:
Дата документа, выдаваемого транспортной организацией, принявшей товар к перевозке,
Дата расписки экспедиторской фирмы в приеме груза для дальнейшей отправки,
Дата складского свидетельства, если покупатель обязан перевезти груз и не обеспечил транспорт.
Платеж . При определении условий платежа в договоре устанавливается: валюта платежа, срок платежа, способ платежа и форма расчетов, оговорки, направленные на уменьшение или устранение валютного риска.
Валюта платежа . Может совпадать с валютой цены товара или нет. Если нет, то указывается курс пересчета различных валют.
Срок платежа . Обычно устанавливаются конкретные сроки, либо по наступлении какого-либо события (например, отправки товара, подписания договора).
Способы платежа : наличный расчет, платеж с авансом и платеж в кредит, предоплата.
Дополнительные условия договора .
Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые тем не менее существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон.
1. Срок действия договора.
Его необходимо указать, даже если названы сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту.
2. Ответственность сторон.
Она обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.
При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).
3. Способы обеспечения обязательств (гл. 23 ГК РФ).
Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст. 329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого, могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.
4. Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ).
5. Условия о конфиденциальности информации по договору.
6. Порядок разрешения споров между сторонами по договору.
Все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном суде. Однако стороны могут установить и иное положение, в частности, предусмотреть разбирательство споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом либо самими сторонами, либо в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.
7. Особенности перемены лиц по договору.
В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника (ст. 388 ГК РФ).
8. Форс-мажорные обстоятельства.
Прочие условия – заключительная часть договора. В ней содержатся:
1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов). Поэтому возможна следующая оговорка: “В случаях, не предусмотренных настоящим договором, стороны руководствуются действующим гражданским законодательством”.
2. Особенности согласований связи между сторонами.
Здесь для каждой стороны указываются:
а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора.
Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей;
б) сроки связи между сторонами. Например: "... каждый вторник с ______ ч.";
в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
3. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.
Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
4. Реквизиты сторон:
а) почтовые реквизиты;
б) местонахождение (адрес) предприятия;
в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка и др.);
г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).
Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.
5. Количество экземпляров договора.
6. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).
Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор - правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д. Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Подобные документы
Понятие трудового договора как соглашения между работодателем и работником, его отличие от смежных гражданско-правовых договоров, связанных с трудом. Содержание трудового договора, обязательные и дополнительные условия. Классификация трудовых договоров.
реферат , добавлен 22.11.2013
Понятие договора как важнейшего возникновения обязательств. Свобода гражданско-правового договора, его основные принципы. Виды и классификация гражданско-правовых договоров, порядок их заключения, расторжения и изменения. Правила оформления договоров.
курсовая работа , добавлен 18.12.2012
Понятие и правовая сущность гражданско-правового договора, его условия и разновидности. Классификация договоров по предмету, их содержание и условия. Условия изменения и расторжения гражданско-правового договора. Характеристика договора новации.
курсовая работа , добавлен 08.12.2009
Проблематика отграничения понятий: гражданский и коммерческий договор. Инструменты правового регулирования договорных и коммерческих отношений. Порядок и способы заключения договора: требования теории и практики. Формы договора: понятие, сущность, виды.
дипломная работа , добавлен 06.10.2010
Договор как разновидность сделки, одно из наиболее распространенных оснований возникновения обязательств. Предмет, цена и срок как существенные условия договора. Стадии и момент заключения гражданско-правового договора, условия, основания его расторжения.
дипломная работа , добавлен 01.06.2014
Понятие договора дарения и его место в системе гражданско-правовых договоров. Понятие договора дарения по российскому законодательству. Особенности правового регулирования видов договора дарения. Расторжение договора дарения и отмена факта дарения.
курсовая работа , добавлен 09.02.2011
Понятие договора как наиболее распространенного вида сделок. Анализ обычных и случайных условий договора. Цена как существенное условие возмездных договоров. Особенности гражданско-правового договора. Условия договоров поставки, подряда, страхования.
курсовая работа , добавлен 14.07.2012
Исследование понятия, значения и основных видов гражданско-правового договора. Анализ особенностей организационных, имущественных и публичных договоров. Обзор сущности договора присоединения. Заключение, содержание и форма гражданско-правового договора.
курсовая работа , добавлен 07.12.2013