Романо германская правовая семья характеристика основных элементов. Шпаргалка: Романо-германская правовая семья

12.00.00 Юридические науки

ОБЩИЕ ЧЕРТЫ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ. ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СКАНДИНАВСКИХ СТРАН КАК ОСОБАЯ РАЗНОВИДНОСТЬ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ

Рассказов Леонид Павлович д.ю.н., д.и.н., профессор, заслуженный деятель науки РФ

Кубанский государственный аграрный университет, Краснодар, Россия

В статье рассматривается романо-германская правовая семья. Иногда данная правовая семья называется семьей континентального права, что подчеркивает принципиальное различие романогерманского права, возникшего на Европейском континенте, от общего права, возникшего также в Европе (в Англии), но за пределами этого континента. Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина "цивильное право" "jus civil", означавшего распространение римского права лишь на римских граждан "cives". В этом случае показывается огромное влияние римского права на право стран континентальной Европы. Романо-германская правовая семья является самой распространенной в мире. В нее входят страны континентальной Европы, Латинской Америки и многие другие страны.

Внутри такой огромной страны можно выделить соответствующие правовые группы, объединяющие определенные национальные правовые системы, которые имеют схожие черты. К таковым правовым группам автор причисляет: романскую; германскую; правовую группу Скандинавских стран; правовую группу восточно-европейских стран; правовую группу стран Латинской Америки и Африки. Среди них особо выделяется правовая группа Скандинавских стран, которая имеет свою специфику. В статье рассматривается особенность правовых систем государств Скандинавии

Ключевые слова: РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ, ПРАВОВЫЕ ГРУППЫ, НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ, РИМСКОЕ ПРАВО, НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ, ЗАКОНОДАТЕЛЬ, ОТРАСЛЬ ПРАВА, ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО, ИСТОЧНИКИ ПРАВА, ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СКАНДИНАВСКИХ СТРАН

UDC 340.5 Legal sciences

GENERAL FEATURES OF ROMANIC-GERMANIC LEGAL FAMILY, LEGAL SYSTEMS OF SCANDINAVIAL COUNTRIES AS A SPECIFIC TYPE OF ROMANIC-GERMANIC FAMILY

Rasskazov Leonid Pavlovich Doctor of Law, Doctor of History, honored scientist of the RF

Kuban State Agrarian University, Krasnodar, Russia

In the article we examine Roman-Germanic legal family. Sometimes this legal family is called the family of continental legal systems, which underlines the fundamental difference of Roman-Germanic law, which arose on the European continent, from common law, arising also in Europe (in England), but outside of that continent. The legal family is called family civil rights arising from the Latin term "civil law" or "civil jus", meaning the use of Roman law for only Roman citizens or "cives". In this case, the article shows the huge impact of Roman law on the law of continental Europe. Roman-Germanic legal family is the most common in the world. It includes the countries of continental Europe, Latin America and many other countries. In such a vast country we can allocate appropriate legal panel involving certain national legal systems that have similar features. Such legal groups, the author classifies: Roman; Germanic; the legal group of the Scandinavian countries; the legal group of the Eastern European countries; the legal group of countries of Latin America and Africa. Among them, we can highlight the legal group of the Scandinavian countries, which has its own specifics. The article discusses a feature of the legal systems of the countries of Scandinavia

Keywords: ROMANIC-GERMANIC LEGAL FAMILY, LEGAL GROUPS, NATIONAL LEGAL SYSTEMS, ROMAN LAW, NORMATIVE LEGAL ACTS, LEGISLATOR, BRANCH OF LAW, PRIVATE AND PUBLIC LAW, SOURCES OF LAW, LEGAL SYSTEMS OF SCANDINAVIAN COUNTRIES

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Романо-германская правовая семья имеет наибольшее распространение. Она характерна для всей континентальной Европы, Латинской Америки, большинства стран Африки, многих государств Азии .

Иногда данный тип правовых систем имеет влияние и в других регионах, таких, например, как штат Луизиана в США или провинция Квебек в Канаде, которые являются своего рода анклавами романогерманского права в системе англосаксонского права. В таком случае их называют регионами со смешанной юрисдикцией.

Романо-германская правовая семья - самая древняя. Ее корни можно отыскать и в Древнем Вавилоне, и в Древнем Египте, и в Древней Греции. Но основа романо-германской правовой семьи была заложена в Древнеримском государстве, где, как известно, впервые стали развиваться нормативные абстрактные положения (в отличие от древних казуальных законов, где степень абстрагирования была минимальной).

Как таковая романо-германская система появляется в XII-XIII вв., т. е. после рецепции в Европе римского права. В дальнейшем в развитии этой системы наибольших результатов добились германские юристы (отсюда и название правовой системы - романо-германская).

Иногда данная правовая семья называется семьей континентального права, что подчеркивает принципиальное различие романо-германского права, возникшего на Европейском континенте, от общего права, возникшего также в Европе (в Англии), но за пределами этого континента.

Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина "цивильное право" "jus civil", означавшего распространение римского права лишь на римских граждан "cives". В этом случае показывается огромная роль римского права на право стран континентальной Европы.

Отметим, что вначале в странах континентальной Европы применялись разнообразные обычаи, которые трансформировались в

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 3

нормы обычного права - «законы варваров». Как таковое появление

романо-германской правовой семьи связано с Ренессансом или Возрождением, начало которому было положено в Италии на рубеже XIII -XIV вв., распространившееся позднее на континентальную Европу. В период Возрождения идет обращение к наследию античности, в том числе и к римскому праву. Общество начинает понимать необходимость права, как истинного регулятора общественных отношений .

Значительный импульс в развитии романо-германской правовой системы имел место в период после буржуазных революций в Европе, когда начался активный процесс кодификации права. К этому времени в континентальной Европе лидером в правовом развитии стала Франция. Особое значение в правовой истории сыграли два французских кодекса -Гражданский кодекс 1804 г. (его еще называют кодексом Наполеона в связи с тем, что император принимал личное участие в его разработке. В его разработке приняли участие такие французские юристы, как Проталис, Пронше и др.) и Уголовный кодекс 1810 г. Эти нормативные акты стали образцом кодифицированного права, которое стало перениматься другими государствами, включая и Россию.

Важнейшей чертой романо-германского права является его органическая связь с римским правом. Римское право становится особенно востребованным в период Возрождения. Правовые традиции Древнего Рима становятся особенно популярными в Италии. В итальянских университетах (а в них обучалось большое количество студентов из других стран Европы) изучение римского права стояло превыше всего. Впоследствии римское право стало важнейшим предметом и в других государствах континентальной Европы. Безусловно, оно являлось важным предметом в Священной Римской империи германской нации, которая считала себя преемницей Римской империи. В результате романогерманская правовая семья сложилась "на основе изучения римского права

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 4

в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI веках на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку".

Тесная связь с римским правом во многом предопределила другие особенности романо-германского права:

Основной источник - нормативные правовые акты. Данная правовая

система предполагает, что правоприменитель осуществляет квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов. В странах с романо-германской правовой системой роль судебного прецедента как источника права по сравнению с нормативно-правовым актом незначительна. Судебный прецедент, как правило, в

континентальной правовой семье признавался и признается. Но он является вторичным, а не первичный источником права. И в данном случае можно и нужно говорить о приоритете закона перед прецедентом - продуктом судейского правотворчества;

Главная роль в формировании права отводится законодателю. В период становления государств в континентальной Европе главным законодателем являлся монарх (за редким исключением). Но уже в период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии - парламент, во Франции - Г енеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т. е в формировании позитивного права. В дальнейшем они занимают доминирующее положение в принятии законов, а после буржуазных преобразования прерогатива издания законов всецело переходит к представительным органам.

Четко выраженное деление на отрасли права. Данное деление в большинстве стран континентальной Европы произошло значительно раньше и носило более последовательный характер, чем в России.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Ярко выраженное деление на частное и публичное право. Отметим, что в самом римском праве деление на публичное и частное право появилось лишь на одной из самых поздних стадий его развития - в классический период. В это время римские юристы стали проводить различие между "jus publicum" - "правом государства и сообщества", с одной стороны, и "jus privatum" - правом индивидуумов - с другой.

Следует подчеркнуть, что в различных странах романо-германской правовой семьи перечень отраслей права, причисляемых к частным и публичным не одинаков. Так, в правовой системе Франции к публичным отраслям обычно относят: конституционное право, административное право, финансовое право и международное публичное право. К частным -"собственно частное право", коммерческое право, включающее в себя также морское право, гражданское процессуальное право, уголовное право, трудовое право, сельскохозяйственное право, право индустриальной собственности, право интеллектуальной собственности, лесное право, право социального обеспечения, транспортное право, воздушное право, право, регулирующее отношения в угольной промышленности и международное статутное право. Кроме того, специалисты в области французского права отмечают, что несмотря на то, что уголовное право "по своей природе и характеру является публичным правом", тем не менее по французской классификации оно относится к разряду частного права, поскольку содержит в себе множество положений, "направленных на защиту частноправовых интересов и отношений" .

международное публичное право, но и уголовное право, уголовнопроцессуальное право, гражданско-процессуальное право, система

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

правовых норм и институтов, опосредствующих отношения сторон, возникающих в результате банкротства (Konkursrecht), церковное право (Kirchenrecht) и так называемое "согласительное право" (Freiwillige Gerichtsbarkeit). К частноправовым дисциплинам в Германии относятся такие, как гражданское право, коммерческое право, право компаний (Gesellschaftsrecht), право "переговорного инструментария"

(Wertpapierrecht), право интеллектуальной собственности, патентное право, торговое право и международное частное право. Кроме того, существуют отрасли, которые не относят ни к частным, ни к публичным. Это такие отрасли, которые могут рассматриваться в одних отношениях как частные, а в других - как публичные. Это относится, например, к трудовому праву ;

Высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов. В отличие от других правовых семей, в романо-германской правовой семье кодификация имеет глубокие исторические корни и охватывает практически все отрасли и институты права.

В романо-германской правовой семье, как правило, используются следующие источники права: нормативно-правовые акты; правовые

обычаи; нормативные договоры; общие принципы права, именуемые иногда в научной литературе как "высшие принципы"; общие принципы и нормы международного права; доктрины, с помощью которых

вырабатываются многие принципы романо-германского права. В романогерманской правовой семье используется и судебная практика, судебные прецеденты, которые, однако, не играют такой важной роли как в странах англосаксонской семьи.

Среди источников права важнейшую роль играют нормативноправовые акты, которые имеют ряд признаков, присущих для романогерманской правовой семьи: а) исходят от государства, являются

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 7

результатом деятельности компетентных субъектов правотворчества; б) содержат в себе правовые нормы; в) имеют определенную документальнописьменную форму; г) принимаются и осуществляются в юридически урегулированном процедурно-процессуальном порядке; д) их реализация обеспечивается комплексом мер государственного воздействия, в том числе и мерами государственного принуждения. Последнее предполагает, что в случае нарушения норм права государство применяет соответствующие меры государственного воздействия в виде уголовно-правовых, гражданско-правовых, административно-правовых и иных санкций в отношении нарушителей.

Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основаниям: по субъекту правотворчества, по сфере действия, по сроку действия, по предмету правового регулирования и др.

В целом все источники права во многих странах романо-германской семьи часто классифицируются по комплексу критериев, которые включают в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень распространенности среди других источников права.

По данным критериям выделяют, соответственно, первичные и вторичные источники права. Первичные источники охватывают собой нормативные акты и обычаи. Иногда к первичным источникам относят также общие принципы права.

К вторичным источникам относятся судебная практика, судебные прецеденты и доктрины, которые имеют определенный юридический вес в странах романо-германской правовой семьи тогда, когда первичные источники отсутствуют или же когда они не в полной мере могут регулировать соответствующие общественные отношения.

Среди первичных источников романо-германского права первостепенную роль играет закон, который является основой правопорядка. В отличие от законов других правовых семей (например,

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 8

мусульманской или англосаксонской) занимает высшую ступеньку в иерархии всех источников права.

Иерархия имеет место и в самих законах. Как правило, законы в странах романо-германской правовой семьи имеют соответствующий иерархический структурный ряд:

Конституционные законы;

Кодексы;

Обычные законы.

Следует отметить, что закон в странах романо-германского права рассматривается не только в узком, своем изначальном смысле как акт, исходящий от законодательного органа, принятый в особом процессуальном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующей наиболее важные общественные отношения, но и в более широком контексте.

Под законом в широком смысле (при расширительном толковании) понимаются практически все нормативно-правовые акты. Другими словами, в этом случае под законом понимаются фактически все письменные юридические акты, принятые в установленном порядке компетентными субъектами правотворчества и содержащими нормы права (иногда закон в широком смысле обозначается как законодательство).

С учетом особой роли закона в романо-германской семье особо важное значение приобретает вопрос о том, чтобы его текст воспринимался всеми участниками правоотношений одинаково. Отметим, что в романо-германском праве в отношении законов, а вместе с ними и других нормативных актов существует расхождение между теорией, требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей правоприменителей перед необходимостью "широкого, смыслового" понимания и толкования законов. Как отмечает М.Н. Марченко, наиболее справедливыми и аргументированными решениями социально-значимых

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 9

споров, возникающих в различных сферах жизни общества, являются те, которые основываются не на букве, а на духе ("смысловом содержании") закона .

Как мы уже отмечали, к первичным источникам романо-германской правовой семьи относятся и правовые обычаи. Данные источники права в различных странах континентального права играют различную роль. Так, во Франции и Германии они имеют весьма ограниченное влияние. В то же время в некоторых провинциях Испании, в особенности в Каталонии, обычное право, сформированное на базе местных обычаев, почти полностью заменяет собой национальное гражданское право, и в силу этого вполне обоснованно рассматривается как весьма важный первичный источник права .

правотворческая роль судебной практики, которая, будучи основанной на ряде решений Верховного суда Испании, формирует так называемую «общую правовую доктрину», нарушение которой, согласно закону, является одним из важнейших оснований для обжалования судебных решений в Верховный суд . В некоторых государствах (Италия, Греция, Норвегия и др.) прецедент в качестве источника права не признается, а фактически применяется. В Германии судебное право формально не признается сколько-нибудь значащим источником права, но в то же время в реальной жизни этой страны суды играют довольно значимую роль как толкователи правовых норм.

Наиболее «ортодоксальным противником» прецедентного права является Франция. Неприятие прецедента как источника права имеет

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 10

запрещалось использовать прецеденты. Позже эти запреты были несколько смягчены ст. 4 и 5 Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона). Однако эти концептуальные положения, по сути, действуют и в настоящее время. Считается, что гражданский и уголовный кодексы вместе с другими законодательными актами "теоретически охватывают любую правовую ситуацию, с которой сталкиваются обычные суды". В силу этого во Франции, «строго говоря, прецедентное право не является источником правовых норм потому, что судья не обязан учитывать его при вынесении решения» .

У судебного прецедента в странах романо-германской правовой семьи имеются особенности соотношения с законом. В отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германского закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.

Наряду с судебным прецедентом к числу вторичных источников права в романо-германском праве относят доктрины.

Отметим, что в самом широком смысле доктрина в романо-германском праве употребляется: а) как учение, философско-правовая теория (например, в Западной Европе возникла доктрина марксизма, оказавшая огромное влияние на развитие многих государств Европы, в первую очередь в России) ; б) как мнения ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся сущности и содержания различных юридических актов, по вопросам правотворчества и правоприменения; в) как научные труды наиболее авторитетных исследователей в области государства и права; г) в виде комментариев различных кодексов, отдельных законов и

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Следует отметить, что доктрины опосредованно влияют на законодателя. Им приходиться становиться на сторону той или иной юридической концепции. Доктрина создают способы, методы толкования и реализации права, генерируют идеи, создают правовые понятия. Они оказывают значительное влияние на правоприменительный процесс, особенно в тех случаях, когда имеются пробелы или коллизии в праве.

Как мы отмечали, романо-германская правовая семья является самой распространенной в мире. В нее входят страны континентальной Европы, Латинской Америки и многие другие страны. Внутри такой огромной страны можно выделить соответствующие правовые группы,

объединяющие определенные национальные правовые системы, которые имеют схожие черты. К таковым правовым группам можно причислить:

Романскую;

Германскую;

Правовую группу Скандинавских стран;

Правовую группу восточно-европейских стран;

Правовую группу стран Латинской Америки и Африки.

Среди них можно особо выделить правовую группу Скандинавских стран, которые имею свою специфику. В связи с этим рассмотрим подробнее особенности правовых систем государств Скандинавии.

Страны Скандинавии (Северной Европы) - Дания, Норвегия, Швеция, Финляндия, Исландия - к концу ХХ в. вышли в ряд наиболее благополучных не только европейского континента, но и всего мира. Здесь на протяжении уже нескольких десятилетий стабильная общественнополитическая обстановка, основанная на последовательном развитии демократических принципов организации общества. Уровень жизни населения - один из самых высоких.

У Скандинавских стран единые исторические корни. Еще в 1397 г. три королевства - Дания, Норвегия и Швеция заключили Кальмарскую унию, в

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 12

соответствии с которой они объединились в единое государство при господстве Дании. В 1523 г. после избрания молодого дворянина Густава Вазы шведским королем скандинавская монархия во главе с датскими королями перестала существовать. Швеция стала независимым государством. С XVII века Швеция претендует на роль одного из ключевых европейских государств, претендуя на первую роль в странах Скандинавии. Следует отметить, что Финляндия еще в Х11-ХШ вв. была завоевана Швецией и входила в ее состав до 1809 г. В этом году Швеция после поражения в войне с Россией была вынуждена уступить ей Финляндию.

Три других скандинавских государств - Дания, Норвегия и Исландия -долгое время находились под централизованным управлением датской королевской семьи. Однако в 1814 г. Дания уступила территорию Норвегии Швеции. Но в 1906 году Норвегия мирным путем получила полную автономию. В 1918 г. независимым государством была провозглашена и Исландия, хотя формально она находилась под юрисдикцией датского короля до конца Второй мировой войны.

Несколько иной путь был у Финляндии. Российская империя предоставило ей значительную автономию как самостоятельному Великому княжеству. После Октябрьской революции 1917 г. Финляндии была предоставлена независимость. Но и до этого царская администрация почти не вмешивалась в ее правовую систему, что предопределяло ее правовое единство со Швецией.

Таким образом, в Скандинавских странах существуют единые исторические корни, теснейшие политические, экономические и

культурные связи, единое географическое положение, схожие языки (кроме Финляндии, но вторым государственным языком там является шведский). Все это и предопределило наличие общих черт в правовых систем данных государств. Но, в то же время, между ними имеются и

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 13

отличия. Поэтому, прежде чем давать общую характеристику правовых систем Скандинавских стран, остановимся кратко на особенностях каждой из них.

Швеция считается воплощением социалистических идей, хотя сами шведы не причисляют себя к каким-либо идеологическим доктринам. Здесь найдено эффективное сочетание капиталистических отношений с твердым государственным регулированием социальных отношений, в результате чего удается действенно стимулировать экономику, в том числе частный бизнес, и вместе с тем избежать появления бедных, социально незащищенных граждан.

Швеция - унитарное государство, состоящее из 24 округов, в каждом из которых действуют избираемые органы местного самоуправления. По форме правления Швеция является конституционной монархией, которая, как и в Великобритании, носит формальный характер.

Законодательная власть полностью принадлежит однопалатному парламенту - риксдагу, избираемому населением на 3 года. Исполнительная власть возложена на правительство - Кабинет министров, формируемый риксдагом.

Следует отметить, что в шведском праве наиболее полно проявляются черты, свойственные скандинавскому праву в целом. Данное государство было инициатором работы по созданию унифицированных законодательных актов Скандинавских стран, которые базируются на шведском законодательстве. Швеция никогда не находились под иностранным господством, поэтому развитие шведского права определялось внутренними потребностями шведского общества, то есть имело место в целом самостоятельное развитие, хотя определенного влияния римского права избежать все же не удалось.

Основы современной правовой системы Швеции были заложены

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 14

Сводом законов Шведского государства 1734 г. Закон 1734 г. представляет собой широкую кодификацию права (включал 9 разделов по основным отраслям права - брак, наследование, торговля, наказание и др.), в чем Швеция опережала другие страны. Свод насчитывает 1300 параграфов. Влияние римского права почти не прослеживается, он базируется на традициях старого шведского земельного и городского права.

Многие положения этого закона, определенным образом измененные, действуют и сегодня. Однако многие его разделы подверглись полной переработке. Так, в 1920 г. был принят новый раздел о браке, в 1948 г. - о судебном разбирательстве, в 1959 г. - о наследовании и т.д. В то же время в Швеции появилось ряд законов, которые никоим образом не вписываются в структуру Свода 1734 г., поскольку охватывают ту сферу общественных отношений, которые появлялись по мере социальноэкономического развития страны начиная с середины XIX в. Это относится к таким отраслям шведского права как трудовое и акционерное право, право социального обеспечения, об охране окружающей среды и т.д. Т.е. многие нормы современного шведского права выходят за рамки Свода закона 1734 г., и, по - сути, являются не систематизированными.

Важнейшим источником права Швеции является нормативно-правовой акт, нормы которого регулирую конкретную жизненную ситуацию. Как отмечает А.Х. Саидов, в Швеции одной из доминирующих тенденций в развитии источников права является все возрастающий удельный вес нормативных юридических актов, в наибольшей мере соответствующих природе права, его свойствам, обеспечивающих целенаправленное, динамичное развитие данной правовой системы и в то же время наиболее целесообразных и удобных на практике .

В то же время в шведском законотворчестве иногда нормы права называют каучуковым нормам, что предполагает наделение судебных

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 15

органов широкой свободой усмотрения при решении конкретных правовых проблем. В таком случае суды, помимо нормы права, опираются на такие понятия как «разумность», «справедливость», «добросовестная деловая практика» и т.д.

Таким образом, по - сути, в Швеции судебная практика является еще одним источником права. Под видом толкования закона суды, по существу, занимаются нормотворчеством. К этому добавим, что нижестоящие суды в Швеции, как правило, руководствуются решениями, принятыми вышестоящими судебными инстанциями по аналогичным делам. Однако в Швеции отсутствует понятие прецедента в том виде, в каком оно существует в англосаксонской правой семье. Судам отводится роль толкователей права, но, как мы показали, это в определенной степени приводит к появлению прецедентного права.

В то же время подчеркнем, что правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет такого авторитета, как норма нормативно-правового акта. Суды применяют нормы, созданные судебной практикой, только в той мере, в какой ее сочтет нужным применять судья. Данная норма непрочна, ее можно в связи с рассмотрением нового дела не применять.

Шведское законодательство в основном некодифицировано.

Единственным официальным способом его систематизации является порядковая нумерация актов при их опубликовании в официальном издании. Окончательные результаты законодательного процесса - законы и постановления - публикуются в официальном бюллетене «Сборник шведского законодательства», основанном в 1824 г. При цитировании текстов законов ссылаются на год и номер выпуска бюллетеня .

Финляндия

Финляндия является республикой. Она, как и Швеция, является унитарным государством. Как мы отмечали выше, свою полную государственную независимость Финляндия обрела в результате распада

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 16

Российской империи, в составе которой она оказалась в 1809 г. вследствие русско-шведской войны. До этого Финляндия была провинцией Швеции (с XII в.). Основные конституционные законы Финляндии были разработаны в начале 20-х гг. (в дальнейшем вносились поправки).

Высший законодательный орган - однопалатный парламент -эдускунт. Исполнительную власть возглавляет президент, избираемый на 6 лет и обладающий достаточно обширными полномочиями, в частности, он назначает премьер-министра и других министров.

Финское право несет на себе сильную печать шведского права. Определенную самостоятельность финское право обрело в период нахождения в составе Российской империи, где она обладала особым государственно-правовым статусом, предусматривающим высокую степень автономности. В частности, был принят свой уголовный кодекс. Однако в новейшее время реформа финского права еще не завершена и многие отрасли до сих пор не кодифицированы; в этой связи на практике роль источника права в случаях пробела играют судебные решения. В Финляндии до сих пор действует УК 1889 г. (с изменениями). Система судопроизводства сходна со шведской системой.

Дания является конституционной монархией. Главой государств является король. В соответствии с Законом о престолонаследии 1953 г. королевская власть передается по наследству по мужской и женской линиям. По Конституции 1953 г. король обладает весьма обширными полномочиями (назначает и увольняет правительство, утверждает законы, имеет право роспуска парламента, является верховным

главнокомандующим и др.). Король ни перед кем не отвечает. Однако фактически большинство функций исполнительной власти выполняет правительство, которое обычно возглавляет лидер партии парламентского большинства. Правительство обладает значительными законодательными

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 17

полномочиями. Парламент Дании - однопалатный фолькетинг, избираемый на 4 года населением страны. Основная функция фолькетинга -законодательная.

Важнейший документ в истории права страны - Датский закон Кристиана 1683 г., состоящий из 6 книг и представляющий собой свод законов по различным сферам общественных отношений. Некоторые нормы его действуют и поныне.

Реформа права в Дании берет начало с 1849 г., после отмены абсолютной монархии, которая в основном завершилась. Особенность правовой системы Дании в том, что в этой стране немалую роль играют судебные прецеденты, поскольку в целом право кодифицировано далеко не полностью. Отметим, что решения Верховного суда является обязательным для нижестоящих судов. В числе кодифицированных отраслей принадлежит уголовное право. УК Дании был принят в 1930 г.

Норвегия

Норвегия также является унитарным государством, а по форме правления - конституционной монархией (с 1814 г.). Во главе каждой из 19 областей стоит назначаемый королем губернатор; на местах действуют также выборные органы.

Король возглавляет исполнительную власть, он назначает премьер-министра (обычно лидера парламентского большинства), имеет отлагательное вето и др. Норвежский король чтит дворцовые традиции. Например. во время визита в Россию в мае 1998 г. король Норвегии Гарольд V был облачен в военный мундир и белые перчатки, которые не снимал даже при рукопожатии с президентом России Ельциным. Текущую же деятельность по управлению государством осуществляет правительство.

Законодательная власть принадлежит парламенту - стортингу, депутаты которого избираются на 4 года. Во время работы стортинг

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 18

делится на две палаты. Парламент обладает также контрольными функциями.

Первые записи норвежских правовых обычаев относятся к XII в. После завоевания Норвегии Данией (в 1380 г.) развитие норвежского права оказалось под сильным влиянием датских правовых традиций, а после присоединения к Швеции (1815-1905 гг.) - соответственно шведских традиций.

Тем не менее, все это время Норвегия не теряла правовой самобытности. Так, в 1687 г. там был издан «Норвежский свод законов короля Кристиана V» в 6 книгах, охватывающих основные сферы жизни. В последующем норвежское право не получило существенной кодификации. Основным источником права являются отдельные законодательные акты. Важное значение в правовой системе отводится судебным прецедентам и, что характерно именно для Норвегии, работам ученых-юристов, а также материалам обсуждения законопроектов, позволяющим «выявить истинные намерения» законодателя.

Действующий УК принят в 1902 г. - это был первый в Европе уголовный закон, отражающий идеи социологической теории наказания в уголовном праве. Традиционная для европейских стран система наказаний по этому кодексу дополнена нормами о мерах безопасности, применяемых к рецидивистам и психически неполноценным лицам.

Таким образом, можно отметить, что развитие государственности и права в Скандинавских государства шло самобытным путем отличным от развития стран континентальной Европы и Англии. В то же время определенное влияние на развитие правовых систем Скандинавских стран оказали и романо-германские и англосаксонские правовые семьи. Поэтому в странах Скандинавии можно встретить некоторые черты и континентального, и общего права.

Так, с романо-германской правовой семьей ее связывает то, что

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 19

важнейшими источниками права в Скандинавских странах являются нормативно-правовые акты. Как мы уже отмечали, в XVII-XVIII вв. в Дании и Швеции были приняты два нормативно-правовых актов, два свода: Кодекс короля Христиана V, принятый в Дании в 1683 г. (в 1687 г. его действие было распространено на Норвегию под названием «Норвежское право»), и Свод законов Шведского государства 1734 г. Данные акты явились исходным пунктом формирования правовых систем Скандинавских стран и составили основу последующего развития обеих ветвей скандинавского права - датской и шведской .

Таким образом, мы видим, что еще несколько столетий назад в Скандинавских странах осуществлялась систематизация законодательства, что также свойственно странам романо-германской правовой семьи. Однако данный процесс не привел к появлению кодексов, равноценных тем, что появились во Франции и Германии. Шведский и Датский своды можно было расценивать как инкорпорацию действующего законодательства на момент их принятия, так как отдельные части этих законодательных актов были объединены по тематическому основанию, но не представляли из себя акты, при помощи которых осуществляется комплексное регулирование однородных общественных отношений (что присуще для кодексов). В настоящее же время их тем более нельзя признать кодексами, так как они, кроме сказанного выше, включают в себя только лишь незначительную часть существующих законодательных положений. Хотя они формально продолжают действовать, роль их не велика. Особенно это относится к Кодексу Христиана V, который, по -сути, является данью истории. В меньшей степени это относится к шведскому своду 1734 г., который в настоящее время выполняет интеграционную роль в шведском праве.

Таким образом, в отличие от большинства стран континентальной Европы в Скандинавских странах отсутствуют кодексы,

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 20

систематизирующие отдельные отрасли права. Вместе с тем следует отметить, что в Скандинавских странах идет процесс гармонизации и унификации их законодательства. Как мы отмечали выше, данный процесс насчитывает уже несколько веков. Данный процесс получил

дополнительный импульс в 1872 году, когда юристы Скандинавских стран собрались на съезд, ставивший цель способствовать дальнейшей унификации скандинавского права.

В результате уже в 1880 г. в Швеции, Дании и Норвегии вступил в силу единый закон об оборотных документах. В последующие годы основное внимание уделялось унификации торгового и морского права, а также в сфере брачно-семейного, договорного, деликтного права, права,

касающегося компаний и интеллектуальной собственности. Следует отметить, что многие вопросы, по которым в континентальной Европе реформы были проведены лишь после Второй мировой войны, в скандинавском праве были решены гораздо раньше. Достаточно упомянуть равенство мужа и жены, уравнение в правах детей, рожденных вне брака и т.д. В то же время следует отметить, что в публично-правовой сфере, уголовном праве и процессе, налоговом праве, праве собственности на недвижимость, т.е. в областях, где различные национальные традиции имеют больший вес, такая кооперация выражена гораздо слабее .

Важной чертой Скандинавских стран (в отличие от стран континентальной Европы) является значимая роль судебной практики. Как мы уже отмечали, нормативно-правовые акты являются в них основными источниками права. Однако роль судьи более значима, чем в странах континентальной Европы. В странах Скандинавии суды обладают значительной свободой в толковании правовых предписаний. Вместе с тем они формально не могут создавать нормы права, и в этом их отличие уже от стран англосаксонской правовой семьи. Т.е. понятие прецедента в Скандинавских странах в классическом его понимании не существует.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что правовые системы Скандинавских стран являются особой разновидностью романогерманской правовой семьи, так как в данных странах широко используются ее понятия и юридическая техника. Вместе с тем отметим, что право Скандинавских стран имеет много общего и с англосаксонской правовой семьей .

Список литературы

1. Упоров И.В., Старков О.В., Рассказов Л.П. Теория государства и права. Курс лекций. М.:2005. С.155.

2. Рассказов Л.П. Теория государства и права: углубленный курс. М.:РИОР, ИНФРА-М, 2015. С. 511.

3. Рассказов Л.П. Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники// Юристъ-Правоведъ, 2014,№5. С. 13.

4. Рассказов Л. П., Упоров И. В., Карнаушенко Л. В. История государства и права зарубежных стран. Курс лекций. Краснодар: Министерство внутренних дел РФ, Краснодарская академия, 2004, с. 199

5. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988. С.73.

6. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011, с. 343-344.

7. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011, с. 344.

8. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С.375.

9. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С.377.

10. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998. С.104.

11. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М.,1985. С.32.

12. Рассказов Л.П. ВЧК- ГПУ -ОГПУ - НКВД в механизме формирования и функционирования политической системы советского общества (1917-1941 гг.). Дисс....докт. юр. наук. Санкт-Петербург,1994, с.39.

13. Марченко М.Н. Указ. соч. С. 407.

14. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. М.:2009. С. 285.

15. Саидов А.Х. Указ. соч. с. 283.

16. Рассказов Л.П., Упоров И.В., Карнаушенко Л.В. История государства и права зарубежных стран. Курс лекций. Краснодар: Министерство внутренних де РФ, Краснодарская академия, 2004, с. 276-280.

17. Саидов А.Х. Указ. соч., с. 275-276.

18. Саидов А.Х. Указ. соч., с. 278-279.

19. Рассказов Л.П. Правовые системы скандинавских стран: общее и

особенное// Философия права. 2014. №6. С.71-75.

1. Uporov I.V., Starkov O.V., Rasskazov L.P. Teorija gosudarstva i prava. Kurs

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

lekcij. M.:2005. S.155.

2. Rasskazov L.P. Teorija gosudarstva i prava: uglublennyj kurs. M.:RIOR, INFRA-M, 2015. S. 511.

3. Rasskazov L.P. Romano-germanskaja pravovaja sem"ja: genezis, osnovnye cherty i vazhnejshie istochniki// Jurist#-Pravoved#, 2014,№5. S. 13.

4. Rasskazov L.P., Uporov I.V., Karnaushenko L.V. Istorija gosudarstva i prava zarubezhnyh stran. Kurs lekcij. Krasnodar: Ministerstvo vnutrennih del RF, Krasnodarskaja akademija, 2004, s. 199

5. Saidov A.H. Vvedenie v osnovnye pravovye sistemy sovremennosti. Tashkent, 1988. S.73.

10. David R., Zhoffre-Spinozi K. Osnovnye pravovye sistemy sovremennosti. M., 1998. S.104.

11. Kross R. Precedent v anglijskom prave. M.,1985. S.32.

12. Rasskazov L.P. VChK- GPU -OGPU - NKVD v mehanizme formirovanija i funkcionirovanija politicheskoj sistemy sovetskogo obshhestva (1917-1941 gg.). Diss....dokt. jur. nauk. Sankt-Peterburg,1994, s.39.

14. Saidov A.H. Sravnitel"noe pravovedenie. M.:2009. S. 285.

15. Saidov A.H. Ukaz. soch. s. 283.

16. Rasskazov L.P., Uporov I.V., Karnaushenko L.V. Istorija gosudarstva i prava zarubezhnyh stran. Kurs lekcij. Krasnodar: Ministerstvo vnutrennih de RF, Krasnodarskaja akademija, 2004, s. 276-280.

17. Saidov A.H. Ukaz. soch., s. 275-276.

18. Saidov A.H. Ukaz. soch., s. 278-279.

19. Rasskazov L.P. Pravovye sistemy skandinavskih stran: obshhee i osobennoe// Filosofija prava. 2014. №6. S.71-75.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Романо – германскую правовую семью отличают следующий ряд особенностей:

1) Закон является единственным источником права, что означает признание только писаных источников права и ведущую роль конституций в системе источников права. Акты исполнительной власти (постановления, декреты, регламенты и др.) имеют подзаконный характер. Вместе с тем, в XX веке в странах этой правовой семьи (Франция по Конституции 1958г., большинство стран латинской Америки), значительно увеличилась роль актов исполнительной власти (институт делигированного законодательства).

2) Кодифицированность законодательства по основным отраслям права. Исключение составляет в ряде стран административное право, как наиболее динамичная отрасль права.

3) Понимание правовой нормы как общего предписания или модели поведения. Такое понимание правовой нормы вытекает из принципа верховенства закона. Степень абстракции правовой нормы обычно возрастает по мере увеличения юридической силы акта.

4) Суд рассматривается, как орган применения норм права в силу того, что при рассмотрении дел он не может издавать общих предписаний. Однако в XX в. происходит эволюция такого подхода, в результате чего судебная практика стала рассматриваться источником права. Речь идет о решениях высших судов, принятых при пробелах в праве на основе аналогии права, решениях, связанных с толкованием закона и т.д. В качестве источников (субсидиарного характера) права в этих странах теперь признаются также общие принципы права и обычай.

5) Структура романо-германского права предусматривает деление права на публичное и частное. Частное право включает гражданское и торговое, а также семейное, авторское, международное частное право. Публичным правом охватываются такие отрасли, как конституционное, административное, уголовное, гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное, международно-публичное право.

6) Схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки.

7) Преобладание материального права над процессуальным в отличие от стран англо-саксонского права.

3. Различия национальных правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи.

Общие характеристики для всех романо-германских правовых систем не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.

Наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления, что значительно варьируется в разных странах. Административное право больше зависит от политического и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Возникнув исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферы государственного управления. В современных условиях роль административного права возрастает.

Другое различие национальных правовых систем в рамках романо-германской правовой семье связано со структурой права некоторых стран. Так для стран Латинской Америки характерен дуализм системы права. Если частное право в этих странах сформировалось по европейской модели (прежде всего французской), то публичное – испытало значительное влияние конституционных институтов США.

Существенные особенности отличают системы скандинавских стран, испытавших меньшее влияние римского права.

4. Особенности правовых систем скандинавских стран.

Правовые системы в скандинавских странах принято делить на две группы. Первая включает Данию, Норвегию и Исландию, право которых исторически развивалось на основе почти идентичных по своему содержанию компиляций датского и норвежского права (XVIIв.). Во вторую группу входят Швеция и Финляндия, где в 1734г. был введен закон шведского государства.

Причины, позволяющие говорить о скандинавской правовой семье, как об обособленной группе:

1) длительные взаимные исторические связи и этническая близость данных государств;

2) почти полное отсутствие во всех этих странах рецепции римского права;

3) отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли права так, как это было сделано в романо-германской правовой семье;

4) проходящий уже более 100 лет процесс унификации права стран Скандинавии.

Черты скандинавского права.

1) Закон является основным источником права, а суды не могут создавать правовые нормы. Вместе с тем, роль суда значительна. Судья в скандинавских странах обладает большой свободой в толковании положений, содержащихся в законах и договорах.

2) Заметно растет роль судебной практики в последние годы. В Швеции, согласно закону 1971г. Верховный суд рассматривает такие дела, которые представляют интерес с точки зрения установления определенных направлений правоприменительной деятельности.

3) Скандинавское право использует общие юридические концепции романо-германского права. Система подготовки юристов сходна с системой, принятой в континентальной Европе.

4) Скандинавскому праву неизвестно деление права на публичное и частное, а также на отрасли.

5) Скандинавское право не кодифицировано.

6) Законодатель в Скандинавских странах избегает пользоваться нормами с высоким уровнем обобщения. Гражданский процесс и уголовный регламентируются одними и теми же правилами.

7) Характерен прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям.

8) Растущее воздействие американского права. Это проявляется в заимствовании отдельных юридических конструкций, понятий из американского права, например, в сфере деликтной ответственности, страхования и т. д.

Таким образом, скандинавское право обладает чертами как романо-германского права, так и чертами общего права.

5. Латиноамериканская правовая семья.

На сегодняшний день правовые системы стран латиноамериканского континента приобрели черты устойчивой общности. В первую очередь это обусловлено единством их исторической судьбы (период господства системы колониального права и его преодоления в связи с достижением независимости), установлением сходных социально-экономических устройств и политических структур и как следствие – сходство в большинстве из этих стран правовых институтов.

Глубокие корни колониального права в странах Латинской Америки проявились не только в длительном сохранении непосредственного действия многих правовых норм и даже целых сводов законов, но и в унаследованных от метрополии правовой культуры и юридического мышления, а главное – в поддержании постоянных генетических связей между материнской и дочерней правовой системой. При разработке нового национального законодательства в значительной мере использовались правовые конструкции, идеи, нормы, взятые из колониального права.

Влияние испанской правовой культуры, построенной на традициях римского права, предопределило развитие латиноамериканского права в русле «континентальной» системы права. Более того, по достижению независимости во второй половине XIX в. в этих странах начался процесс проведения всеобъемлющей кодификации законодательства, способствующий преодолению колониального права и созданию национальных правовых систем.

Большинство правовых систем латиноамериканских стран в XIX веке восприняло структуру источников права, унаследованную еще из колониального права и скорректированную под влиянием идей «естественной школы права» и континентальной доктрины источников права.

Из континентальной правовой доктрины, а в значительной мере из римского права, была воспринята сама внутренняя логика построения латиноамериканских правовых систем. Именно римская правовая основа с вытекающей из нее общностью терминологии и понятийного аппарата едиными представлениями о структуре права и т.д. сделала возможным широкое заимствование в странах Латинской Америки многих элементов «континентальной» правовой системы. Так, основополагающим и системообразующим фактором стало деление права в этих странах на публичное и частное. Основу первого составило конституционное право. Сердцевиной частного права стало гражданское право.

Таким образом, генетическая связь латиноамериканского права с правом континентальной Европы и, в первую очередь, с испанским правом, очевидна.

Эти обстоятельства дают возможность многим западным и отечественным компаративистам безоговорочно отнести право стран Латинской Америки к романо-германской группе континентальной системы права. Такова, в частности, позиция видных западных компаративистов Дж. Вигмора, Армижона, Нольде и Вольфа1. В противоположность этим авторам латиноамериканские исследователи Бевилаве и Э. М. Пас выделяют право стран Латинской Америки в самостоятельную группу, занимающую особое место в классификации правовых систем мира.

Такой крупнейший авторитет в области сравнительного правоведения, как Р. Давид, высказывает мнение о том, что латиноамериканское право, хотя и принадлежит по своей структуре и общим чертам к романо-германской правовой семье, заслуживает того, чтобы быть выделенным в рамках этой семьи в отдельную группу, поскольку оно обладает некоторыми особыми чертами, не характерными для других стран романо-германской семьи.

Отечественные правоведы в большинстве своем рассматривают латиноамериканскую правовую семью как самостоятельную группу правовых систем. Они включают ее, как правило, в группу романского права в рамках романо-германской правовой семьи.

Однако есть и другое мнение, согласно которому латиноамериканская правовая семья за последние сто лет приобрела черты устойчивой общности, и сегодня стало возможным рассмотрение правовых семей латиноамериканских стран в качестве особой правовой семьи в силу «сходства экономического уровня развития, незавершенности формационного развития общества и, наконец, общность исторического возникновения этих стран выявляет их важнейшую особенность: существование и переплетение элементов различных правовых систем: чисто обычного права, колониального и постколониального».

В годы борьбы за независимость латиноамериканское право испытывало влияние идей североамериканского конституционализма (идея разделения властей с сильной президентской властью, федерализм, судебный конституционный надзор т.д.). Первые латиноамериканские конституции восприняли многие институты, ранее апробированные в Федеральной Конституции США.

Создание латиноамериканских федераций, также как и в США, не было связано с решением национального вопроса. Каждый субъект федерации имеет свою правовую и судебную системы.

То обстоятельство, что образцом для латиноамериканского публичного права явилась Конституция США, имеет свое историческое объяснение. Конституция США в течение достаточно длительного времени была единственной действующей писаной республиканской конституцией. Как верно отмечает проф. А.Х.Саидов, восприятие американского конституционного образца дает основание говорить о «дуализме» латиноамериканского права, о соединении в нем европейской и американской модели.1

Таким образом, в силу следующих причин мы выделяем латиноамериканскую правовую семью в отдельную самостоятельную группу. Это, во-первых, причудливое переплетение правовых взглядов и норм в латиноамериканском праве, связанное с особенностями правовых систем в период господства колониального права. Во-вторых, общность исторической судьбы в период борьбы за независимость, выразившаяся в особенностях конституционного строительства и кодификации, происходившей в течение следующего за завоеванием государственной независимости периода, что заложило основу для дальнейшего формирования национальных правовых систем. В-третьих, с середины XX века наблюдается усиление надгосударственного регионального и одновременно взаимного правового влияния стран Латинской Америки, стремление к интеграции (экономической, политической и проч.). В-четвертых, примечательно отражение сильных функций государства в экономической и иных сферах, стремление ограничить капиталистические монополии (Конституция Мексики 1917 года), государство характеризуется как гарант социальной справедливости.

Латиноамериканская правовая семья, на наш взгляд, имеет право сегодня претендовать на самостоятельное место на правовой карте мира, в том числе и в силу масштабных процессов унификации права стран Латинской Америки. Международные договоры и конвенции между этими странами, начало которым положено еще с конца 19 века2, создание союзов латиноамериканских государств3, свидетельствуют о стремлении стран Латинской Америки к универсализму в решении вопросов унификации права. Оно выражается в том, что страны Латинской Америки на протяжении длительного времени вплоть до начала второй мировой войны работали над созданием кодексов международного публичного и международного частного права.

Сегодня унификация права в странах Латинской Америки продолжает рассматриваться как обязательное условие существования гармонично связанного сообщества стран этого региона.

Все это дает нам основание говорить о латиноамериканской правовой семье на современной правовой карте мира.

6. Правовая система Японии.

Правовой системе Японии характерен дуализм, связанный с сочетанием и параллельным действием традиционных норм, сложившихся в прошлом и рецепированных в конце XIX в. романо-германских правовых моделей.

Концепция права в Японии сложилась под влиянием китайской. Во главу угла она ставила «рицу», т.е. уголовный закон. Сама система получила название «рицуре», и ее жестокость привела к тому, что к праву стали относиться отрицательно. Эта традиция жива в японском сознании, и слово «право» нередко ассоциируется с тюрьмой – символом жестокости.

Нормы общежития японцев были выработаны под воздействием религиозных представлений синтоизма, буддизма и конфуцианства. Это традиционные нормы поведения в японском обществе – «гири». Гири трактуется как долг чести. Это чувство долга перед определенным лицом или определенной группой, а невыполнение такого нравственного обязательства влечет за собой недовольство или разочарование указанного лица или группы.

Тяжущийся японец судебному разбирательству предпочитает примирение.

Все общественные отношения уподоблены семейным отношениям и должны регулироваться правилами, относящимися к семье.

Гири не могут рассматриваться как правовые, а тем более законодательно санкционированные нормы. Тем не менее, они оказывают существенное воздействие на правовые отношения.

Влияние гири более значимо в сфере семейного права, вопросы которого разрешаются в основном с помощью внутренних разбирательств, без обращения в суд.

Р.Давид утверждал, что в повседневной жизни японцев определяющее значение имеет не право, а традиционный комплекс морально-этических норм гири.

В качестве особенности правосознания или поведения японцев указывается на стремление граждан решать конфликтные ситуации, минуя судебную процедуру. Главная причина заключается в сложности судебной процедуры, связанной с затяжным характером судебного разбирательства и большими расходами.

Современное японское право наряду с судебной процедурой предоставляет тяжущимся также возможность выбрать специальную, закрепленную в Гражданско-процессуальном кодексе примирительную процедуру.

Сегодня в Японии существует современное законодательство, которое роднит Японию с правовыми системами Запада, и в частности с романскими правовыми системами континентальной Европы.

К вестернизации права в Японии прибегли, когда началась эпоха Мэйдзи (с 1868г.).

С 1869 года был начат перевод французских кодексов, который был закончен в течение пяти лет. Начиная с 1872г. была подготовлена целая серия кодексов, разработанных с помощью французских юристов, немецких и даже английских. В 1882г. были приняты Уголовный кодекс и Уголовно-процессуальный кодекс, составленные по французскому образцу.

В 1890г. принимаются Законы о судоустройстве и Гражданско-процессуальный кодекс, составленные под влиянием немецкого права.

По модели германского Гражданского уложения основан Гражданский кодекс, вступивший в силу в 1898 году. Он был дополнен Торговым кодексом (1899г.).

После 1945г. в японское право были внесены очень важные изменения. Реформы, осуществленные в тот период с целью демократизации страны, носят американизированный, а не специфически японский характер. Эти реформы дали Японии новую Конституцию (1946г.). Была перестроена судебная система, внесены изменения в действующие кодексы.

После 1945г. к влиянию романских правовых систем добавилось и даже стало конкурировать с ними англо-американское влияние.

Однако японское общество еще далеко от общества европейского и по своей структуре, и по своим нравам.

Индивидуализм никогда не имел крепких корней в Японии. Социальные структуры и либеральный дух, которые предполагаются кодексами европейского образца, лишь в незначительной степени существуют в японской действительности. К тому же право, скопированное по западному образцу, в сущности, регулирует лишь незначительную часть общественной жизни Японии.

Применение современного права наталкивается в Японии на мистический сентиментализм японцев, больше любящих поэзию, чем логику, и довольно равнодушных в силу самой их истории к идеям свободы и человеческого достоинства.1

Контрольные вопросы.

1. Что такое «рецепция римского права»?

2. В чем отличие романской ветви от германской правовой системы?

3. Причины распространения романо-германской правовой семьи.

4. Каковы основные отличительные особенности романо-германской правовой семьи?

5. Проблемы классификации скандинавского, латиноамериканского и японского права.

дарства, поскольку опосредовано природой человека. Оно содержит тот ценностный потенциал, который обусловливает полнокровную жизнедеятельность свободных людей, стремящихся к реализации тех интересов и потребностей, которые определяют их достойное существование. В ходе развития институтов гражданского общества позитивное право во все большей степени становится зависимым от влияния ценностей естественного права. Естественное право в виде идей разума выступает в качестве известного базисного основания позитивного права, его своего рода предосновы. Идеи и принципы естественного права являются основой преобразования позитивного права, обеспечения и защиты прав и свобод человека и гражданина.

Литература

1. Туманов В. А. Учение о праве // Теория государства и права / под ред. В. К. Бабаева. М., 2007.

2. Нерсесянц В. С. Сущность, понятие и ценность права // Проблемы общей теории права и государства / под общ. ред. В. С. Нерсесянца. М., 1999.

3. Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. М., 1995. Т. 1. Вып. 1.

4. Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2007.

5. История философии. М., 1995.

6. Платон. Сочинения. М., 1972. Т. 3, ч. 2.

7. История философии. М., 1995.

8. Гроций Г. Собрание сочинений. Киев, 1981.

9. Гроций Г. О праве войны и мира. М., 1994.

10. Чичерин Б. Н. Избранные труды. СПб., 1998.

11. Соловьев В. С. Предварительные замеча-

ния о праве вообще // Власть и право. Л., 1990.

12. Соловьев В. С. Определение права в его связи с нравственностью // Власть и право. Л., 1990.

13. Новгородцев П. И. О задачах современной философии права // Новгородцев П. И. Сочинения / сост. М. А. Колеров, Н. С. Плотникова. М., 1995.

14. Новгородцев П. И. Право на достойное человеческое существование // Новгородцев П. И. Сочинения. М., 1995.

15. Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М., 2001.

16. Тарановский Ф. В. Энциклопедия права. СПб., 2001.

17. Трубецкой Е. Н. Энциклопедия права. СПб., 1998.

18. Бачинин В. А. Антитеза естественного и позитивного права: философско-культурологиче-ский анализ // Общественные науки и современность. 1999. № 6.

19. Хамитов Р. Н. Личность в правовом пространстве: автореф. дис. ... д-ра филос. наук. Чебоксары, 2007.

20. Смирнова Н. А. Свобода личности и правовое государство (из истории правовой мысли): дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2000.

21. Петровская А. В. Сущность и содержание идеи правового закона: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007.

22. Шкурная Е. В. Жизнь как объект права: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009.

23. Алексеев С. С. Теория права. Харьков, 1994.

24. Працко Г. С., Селихов Г. С., Шпак В. Ю. Политический плюрализм: правовое измерение и субъекты порядка. Ростов н/Д, 2009.

РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ: ГЕНЕЗИС, ОСНОВНЫЕ ЧЕРТЫ И ВАЖНЕЙШИЕ ИСТОЧНИКИ

В статье анализируются генезис и основные источники романо-германской правовой семьи. Автор обращает внимание на тот факт, что в отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германской правовой семьи закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.

Ключевые слова: романо-германская правовая семья, нормативно-правовые акты, частное право, публичное право, судебный прецедент.

Данный тип правовых систем имеет наибольшее распространение. Он характерен для всей континентальной Европы, Латинской Америки,

большинства стран Африки, многих государств Азии. Иногда данный тип правовых систем имеет влияние и в других регионах, таких, например,

как штат Луизиана в США или провинция Квебек в Канаде, которые являются своего рода анклавами романо-германского права в системе англосаксонского права. В таком случае их называют регионами со смешанной юрисдикцией.

Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина «цивильное право» («jus civil»), означавшего распространение римского права лишь на римских граждан («cives»). В этом случае показывается огромное влияние римского права на право стран континентальной Европы.

Отметим, что вначале в странах континентальной Европы применялись разнообразные обычаи, которые трансформировались в нормы обычного права - «законы варваров». Как таковое появление романо-германской правовой семьи связано с Ренессансом, или Возрождением, начало которому было положено в Италии на рубеже XIII-XIV вв. В период Возрождения идет обращение к наследию античности, в том числе и к римскому праву. Общество начинает понимать необходимость права как истинного регулятора общественных отношений.

Значительный толчок в развитии романо-гер-манской правовой системы наблюдался в период после буржуазных революций в Европе, когда начался активный процесс кодификации права. К этому времени в континентальной Европе лидером в правовом развитии стала Франция. Особое значение в правовой истории сыграли два французских кодекса: Гражданский кодекс 1804 г. (его еще называют кодексом Наполеона в связи с тем,

что император принимал личное участие в его разработке) и Уголовный кодекс 1810 г. Эти нормативные акты стали образцом кодифицированного права, которое стало перениматься другими государствами, включая и Россию.

Важнейшей чертой романо-германского права является его органическая связь с римским правом. Римское право становится особенно востребованным в период Возрождения. Правовые традиции Древнего Рима становятся особенно популярны в Италии. В итальянских университетах (а в них обучалось большое количество студентов из других стран Европы) изучение римского права стояло превыше всего. Впоследствии римское право стало важнейшим предметом и в других государствах континентальной Европы. Безусловно, оно являлось важным предметом в Священной Римской империи германской нации, которая считала себя преемницей Римской империи. В результате романо-германская правовая семья сложилась «на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в ХП-ХУ1 вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку» .

Тесная связь с римским правом во многом предопределила другие особенности романо-гер-манского права:

Основной источник - нормативно-правовые акты. Данная правовая система предполагает, что правоприменитель осуществляет квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов. В странах с романо-герман-ской правовой системой роль судебного прецедента как источника права по сравнению с нормативно-правовым актом незначительна. Судебный прецедент, как правило, в континентальной правовой семье признавался и признается. Но он является вторичным, а не первичным источником права. И в данном случае можно и нужно говорить о приоритете закона перед прецедентом -продуктом судейского правотворчества;

Главная роль в формировании права отводится законодателю. В период становления государств в континентальной Европе главным законодателем являлся монарх (за редким исключением). Но уже в период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии - парламент, во Франции -Генеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т. е. в формировании позитивного права. В дальнейшем они занимают первостепенное положение в принятии законов, а после буржуазных преобразований прерогатива

издания законов всецело переходит к представительным органам;

Ярко выраженное деление на частное и публичное право. Отметим, что в самом римском праве деление на публичное и частное право появилось лишь на одной из самых поздних стадий его развития - в классический период. В это время римские юристы стали проводить различие между «jus publicum» - «правом государства и сообщества», с одной стороны, и «jus privatum» -правом индивидуумов - с другой.

Следует подчеркнуть, что в различных странах романо-германской правовой семьи перечень отраслей права, причисляемых к частным и публичным, неодинаков. Так, в правовой системе Франции к публичным отраслям обычно относят: конституционное право, административное право, финансовое право и международное публичное право. К частным - «собственно частное право», коммерческое право, включающее в себя также морское право, гражданское процессуальное право, уголовное право, трудовое право, сельскохозяйственное право, право индустриальной собственности, право интеллектуальной собственности, лесное право, право социального обеспечения, транспортное право, воздушное право, право, регулирующее отношения в угольной промышленности и международное статутное право. Кроме того, специалисты в области французского права отмечают, что несмотря на то, что уголовное право «по своей природе и характеру является публичным правом», тем не менее по французской классификации оно относится к разряду частного права, поскольку содержит в себе множество положений, «направленных на защиту частноправовых интересов и отношений» .

Несколько иначе решается вопрос об отношении той или иной отрасли права к публичной или частной в Германии. К категории публичных отраслей в данной стране относится не только конституционное, административное, финансовое (налоговое) и международное публичное право, но и уголовное право, уголовно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право, система правовых норм и институтов, опосредствующих отношения сторон, возникающих в результате банкротства (Konkursrecht), церковное право (Kirchenrecht) и так называемое «согласительное право» (Freiwillige Gerichtsbarkeit). К частноправовым дисциплинам в Германии относятся такие,

как гражданское право, коммерческое право, право компаний (Gesellschaftsrecht), право «переговорного инструментария» (Wertpapierrecht), право интеллектуальной собственности, патентное право, торговое право и международное частное право. Кроме того, существуют отрасли, которые не относятся ни к частным, ни к публичным. Это такие отрасли, которые могут рассматриваться в одних отношениях как частные, а в других -как публичные. Это относится, например, к трудовому праву .

В романо-германской правовой семье, как правило, используются следующие источники права: нормативно-правовые акты; правовые обычаи; нормативные договоры; общие принципы права, именуемые иногда в научной литературе «высшими принципами»; общие принципы и нормы международного права; доктрины, с помощью которых вырабатываются многие принципы романо-гер-манского права. В романо-германской правовой семье используется и судебная практика, судебные прецеденты, которые, однако, не играют такой важной роли, как в странах англосаксонской правовой семьи.

Среди источников права важнейшую роль играют нормативно-правовые акты, которые имеют ряд признаков, присущих романо-германской правовой семье: а) исходят от государства, являются результатом деятельности компетентных субъектов правотворчества; б) содержат в себе правовые нормы; в) имеют определенную документально-письменную форму; г) принимаются и осуществляются в юридически урегулированном процедурно-процессуальном порядке; д) их реализация обеспечивается комплексом мер государственного воздействия, в том числе и мерами государственного принуждения. Последнее предполагает, что в случае нарушения норм права государство применяет соответствующие меры государственного воздействия в виде уголовно-правовых, гражданско-правовых, административно-правовых и иных санкций в отношении нарушителей.

В целом все источники права во многих странах романо-германской семьи часто классифици-

руются по комплексу критериев, которые включают в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень распространенности среди других источников права.

К вторичным источникам относится судебная практика, судебные прецеденты и доктрины, которые имеют определенный юридический вес в странах романо-германской правовой семьи тогда, когда первичные источники отсутствуют или же когда они не в полной мере могут регулировать соответствующие общественные отношения.

Среди первичных источников романо-герман-ского права первостепенную роль играет закон, который является основой правопорядка. В отличие от законов других правовых семей (например, мусульманской или англосаксонской), занимает высшую ступень в иерархии всех источников права.

Конституционные законы;

Кодексы;

Обычные законы.

Следует отметить, что закон в странах рома-но-германского права рассматривается не только в узком, своем изначальном смысле как акт, исходящий от законодательного органа, принятый в особом процессуальном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения, но и в более широком контексте.

С учетом особой роли закона в романо-гер-манской семье большое значение приобретает вопрос о том, чтобы его текст воспринимался всеми участниками правоотношений одинаково. Отметим, что в романо-германском праве в отношении законов, а вместе с ними и других нормативных актов существует расхождение между теорией, требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей правоприменителей

перед необходимостью «широкого, смыслового» понимания и толкования законов. Как отмечает М. Н. Марченко, наиболее справедливыми и аргументированными решениями социально-значимых споров, возникающих в различных сферах жизни общества, являются те, которые основываются не на букве, а на духе («смысловом содержании») закона .

В числе вторичных источников права особое положение занимает судебный прецедент. Он в странах романо-германской правовой семьи занимает неопределенное и довольно противоречивое положение среди других источников права. В некоторых странах фактически действует прецедентное право. Так, в Испании официально признается правотворческая роль судебной практики, которая, будучи основанной на ряде решений Верховного суда Испании, формирует так называемую «общую правовую доктрину», нарушение которой согласно закону является одним из важнейших оснований для обжалования судебных решений в Верховный суд . В некоторых государствах (Италия, Греция, Норвегия и др.) прецедент в качестве источника права не признается, а фактически применяется. В Германии судебное право формально не признается сколько-нибудь значащим источником права, но в то же время в реальной жизни этой страны суды играют довольно значимую роль как толкователи правовых норм.

Наиболее «ортодоксальным противником» прецедентного права является Франция. Неприятие прецедента как источника права имеет исторические корни. Еще Законом от 16 августа 1790 г. судам запрещалось использовать прецеденты. Позже эти запреты были несколько смягчены ст. 4 и 5 Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона). Однако эти концептуальные положения по сути действуют и в настоящее время. Считается, что гражданский и уголовный кодексы вместе с другими законодательными актами «теоретически охватывают любую пра-

вовую ситуацию, с которой сталкиваются обычные суды». В силу этого во Франции, «строго говоря, прецедентное право не является источником правовых норм потому, что судья не обязан учитывать его при вынесении решения» .

У судебного прецедента в странах романо-гер-манской правовой семьи имеются особенности соотношения с законом. В отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германской правовой семьи закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.

Отметим, что в самом широком смысле доктрина в романо-германском праве употребляется: а) как учение, философско-правовая теория; б) как мнения ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся сущности и содержания различных юридических актов, по вопросам правотворчества и правоприменения; в) как научные труды наиболее авторитетных исследователей в области государства и права; г) в виде

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

правовой семья германия франция

Введение

1. Понятие, структура и источники романо-германской правовой семьи

1.1 Понятие формирование и распространение романо-германской правовой семьи

2.1 Правовая система Германии

2.2 Правовая система Франции

Заключение

Введение

Данная тема актуальна и познавательна. Ведь в современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем.

Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения.

Правовая система ? это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных социально однородных юридических явлений, с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.

Содержание правовой системы могут определять правовая идеология, либо юридическая практика или законодательство.По-мнению К.Цвайгерта «Основной критерий классификации существующих правовых систем включает 5 факторов: идеологический (природу источников права и способы их толкования), специфику юридического мышления, особенность правовых институтов,происхождение и развитие правовых систем.»

Правовая семья? представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.

Виды правовых семей:

1. Англо-саксонская (семья общего права);

2. Романо-германская семья (семья континентального права);

3. Традиционная семья (семья обычного права);

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.

Термин «романо-германская» выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям,прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Название «континентальное право»,а тем более «гражданское право» (Civil Law),используемое в англоязычной литературе, вызывает большую критику.

Важность данной темы обуславливается тем,что она дает углубленное представление об одной из старейших и наиболее распространенных в мире правовых систем? романо-германской правовой системы.

Целью данной курсовой работы является: наиболее полное и всестороннее раскрытие основных черт романо-германской правовой семьи.

Задачи исследования, через которые будет осуществляться раскрытие поставленных целей:

1. рассмотрение структуры, источников и пути формирования романо-германской правовой семьи;

2. рассмотрение правовой системы Франции и правовой системы Германии.

1. Понятие, структура и источники романо-германской правовой семьи

1.1 Понятие формирование и распространение романо-германской правовой семьи

Правовая система? совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических явлений, с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения Тихомиров Л.В. Тихомирова М.Ю. Юридическая энциклопедия. - М., 2011. С.671. .

Признаки,характеризирующие структуру правовой системы:

1. неоднородность;

2. различие по назначению, удельному весу, степени самостоятельности и функциональной направленности;

3. удовлетворение современных регулятивных потребностей общества;

4. отражение состава юридических явлений;

5. выявление наиболее целесообразных связей, которые возникают между юридическими явлениями;

6. отражение динамики взаимодействия юридических явлений в процессе выполнения своего назначения;

7. функциональная взаимосвязь;

8. вхождение в единую взаимосогласованную систему.

Романо-германская правовая семья имеет весьма длинную юридическую историю. Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права. Вначале эта рецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника.

Романо-германская правовая система сформировалась в континентальной Европе; здесь и сейчас ее главный центр, несмотря на то, что вследствие экспансии и рецепции многочисленные неевропейские страны присоединились к этой системе или позаимствовали у нее отдельные элементы.

С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на: латиноамериканскую, скандинавскую,латинскую и другие правовые подгруппы,хотя это и вызывает со стороны ряда авторов далеко не всегда однозначное отношение Марченко М. М. Курс сравнительного правоведения, - М., 2011. С.483. .

Датой,когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права, считается XIII век. До XIII века в европейском праве элементы, с помощью которых позднее была создана романо-германская правовая система, носили характер обычного права. Вообще, о соотношении между германскими и римскими первоисточниками,полученными из районов Древнеримской империи,можно сказать,что исследования последних лет показали, что влияние римского права оказалось намного значительнее, чем это предполагалось ранее. Следует отметить, что некоторые авторы придают настолько большое значение прямому воздействию римского права на процесс формирования и развития романо-германской правовой системы, что даже пытаться определить последнее путем указания на его неотъемлемую связь с первым. Одним из таких авторов является С.С. Вахон «Романо-германская правовая семья,в которой свод законов Юстиниана был и остается если не важной составной частью,то,по крайней мере,той силой,которая оказывает на него прямое и весьма важное воздействие» Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. - М., 2008. С.20. .

Со времен варварских нашествий римляне,с одной стороны,и варвары- с другой, продолжали некоторый период жить каждый по своим законам. «Законы варваров» регулировали только самую незначительную часть тех общественных отношений,которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом.Римские компиляции,даже в их упрощенном издании Алариха, очень скоро оказались слишком сложными. Право ученых, которое мы находим в этих компиляциях, было модифицировано и заменено на практике вульгарным правом, которое и применялось спонтанно населением. Никто не стремился письменно зафиксировать нормы этого права, которые имели лишь местное значение. Право еще существовало, но господство его прекратилось,отброшен был и сам идеал общества, основанного на праве.

Создание романо-германской правовой семьи связано с возрождением, которое произошло в XII и XIII веках на западе Европы.Одним из важных аспектов возрождения был аспект юридический. Новое общество осознало, что только право может обеспечить порядок и безопасность. Церковь стала более отчетливо различать религиозное общество верующих и светское общество,суд совести и правосудие и создала в эту эпоху каноническое частное право. В XIII веке уже перестали смешивать религию и мораль с гражданским порядком и правом; за правом вновь была принята его собственная роль и автономия.

Романо-германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, Латинскую Америку,страны континентальной Европы. Правовые системы стран континентальной Европы по ряду специфических признаков делятся на две группы: романскую и германскую. В первую входят-правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Люксембурга и Голландии, ко второй группе относятся-правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран Батыров К.И.. История государства и права зарубежных стран: Учебник. - М., 2009. С.287. .

Зарождение романо-германской правовой системы в XII и XIII веках никоим образом не является результатом утверждения политической власти и централизации, осуществленной королевской властью. Этим романо-германская правовая система отличается от английского права, где развитие общего права было связано с усилением королевской власти и с существованием сильно централизованных королевских судов.

Система романо-германского права, напротив, утверждается в эпоху, когда Европа не только не составляет единого целого, но сама идея такого рода кажется несбыточной. В эту эпоху становится очевидным, что усилия папства или империи не приведут к восстановлению в политическом плане единства Римской империи. Система романо-германского права никогда не основывалась ни на чем ином, кроме общности культуры Морозова Л.А. Теория государства и права. Учебник. - М., 2012. С.322. .Она возникла и продолжала существовать независимо от каких-либо политических целей. Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общей закономерной связи права с экономикой и политикой и не может быть понято вне учета сложного процесса развития товарно-денежных отношений в недрах средневекового общества, прежде всего отношении собственности, обмена, первоначального накопления,перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п.

Рецепция римского права привела к тому,что еще в период средневековья правовые системы европейских стран - их правовая доктрина, юридическая техника - приобрели определенное сходство.Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Буржуазные революции изменили социальную природу права, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболее подходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу.Право - альтернатива грубой силе, а правоприменение - война всех против всех Алексеев С.С.Общая теория права. Учебник. - М., 2009. С.174. .Правовая культура во все времена и у всех народов помогала мирно решать возникающие конфликты.

Те же обстоятельства,которые определили важную роль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возможность и необходимость кодификации права Алебастрова И.А. Конституционное право зарубежных стран. Учебник. - М., 2009. С.523. .Путем кодификации право приводится в систему, оказывается как бы пронизанным определенными принципами. Кодификация придает праву определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование и является логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и права в целом. Кодификация завершает формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс, известный как Кодекс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принципов романо-германского права во многих государствах Европейского континента и за его пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение в таком крупном законодательном памятнике, как Германское гражданское уложение 1900 г Матузов А.В. Правовая система и личность: Учебник. - Саратов, 2007. С.57. . Его фундамент составило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римского права. Влияние римского права сказалось на, структуре Германского гражданского уложения.

Таким образом, романо-германская правовая семья первоначально сложилась в континентальной Западной Европе. Особенно большой вклад в создание этой системы, о чем свидетельствует ее название, внесли юридическая мысль и законодательство Франции и Германии Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. - М., 2009. С.99. .

Рассматривая процесс становления и развития романо-германской правовой семьи, следует заметить, что на протяжении многих веков она продолжала развиваться и развивается вплоть до настоящего времени в тесной взаимосвязи и взаимодействии, а нередко и в противодействии с другими правовыми семьями и отдельными правовыми системами.

В первую очередь это взаимодействие с англо-саксонской правовой семьей.

Наиболее законченное оформление романо-германская правовая семья получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении. Но основы романо-германского права формировались профессорами права Болонского и других итальянских университетов, кодификаторами Испании и Португалии, трудами голландских ученых Б. Спинозы, Г.Гроция, итальянца Ч. Беккариа и многими другими Прудников М.Н.История государства и права зарубежных стран: Учебник для бакалавров. - М., 2013. С.152. .

Основным источником,откуда распространились новые идеи, благоприятствуя тем самым возрождению права, стали возникшие в Западной Европе очаги культуры. Главная роль при этом принадлежала университетам,из которых первым и наиболее известным был Болонский университет в Италии.

В отличие от несовершенных местных обычаев существовало право, пригодное для изучения и восхищавшее всех - и профессоров, и студентов. Это было римское право.

Основой преподавания права во всех университетах Европы было римское право и наряду с ним каноническое право. И лишь значительно позднее в университетах начали преподавать национальное право. С деятельностью университетов связана важная роль как ученых-юристов, так и теории, доктрины в развитии права европейских государств. Профессора университетов передавали судьям отчасти осовремененное римское право, они не считались с наиболее компетентными его толкователями Соломатин А.Ю., Малько А.В. Сравнительное правоведение: Учебник. - М., 2012. С.159. . Ими были восприняты конечные результаты развития римского права его идейно-теоретические, юридико-технические достижения, разработка структуры и целого, а также ряда институтов гражданского права.

Впоследствии европейские государства перенесли свою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке. Некоторые государства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевые массивы из романо-германского права.

Преподавание римского права в университете претерпело определенную эволюцию; ряд школ, каждая со своими задачами и методами, сменяли друг друга. Первая из них - школа глоссаторов - стремилась установить первоначальный смысл римских законов. Со школой постглоссаторов в XIV веке связана новая тенденция: римское право было очищено и подвергнуто обработке. Таким образом, оно было подготовлено для совершенно нового дальнейшего развития (торговое право, международное частное право) и в то же время систематизировано. Такое право,приспособленное юристами к нуждам нового общества и преподававшееся в университетах, все более и более отходит от права Юстиниана Комаров С.А. Малько А.В. Теория государства и права: Учебник -М., 2009.С.123. . Оно становится систематизированным правом, основанным на разуме и предназначенным в силу этого для всеобщего применения. Забота об уважении римского права уступает в университетах место стремлению установить и изложить принципы права, являющиеся во всех отношениях выражением рациональных начал. Новая школа, именуемая доктриной естественного права, побеждает в университетах в XVII и XVIII веках Ромашов А.А. Малько А.В. Теория государства и права; в вопросах и ответах: Учебное пособие - М., 2009. С.166 . Эта школа в отличие от постглоссаторов отказалась от схоластического метода, стремилась, подражая точным наукам, видеть в праве логическую аксиоматическую систему. Она отходит от идеи естественного порядка вещей, основанного на воле Бога, ставит в центр любого общественного строя человека, подчеркивая неотъемлемые «естественные права».

Школа естественного права добилась яркого успеха в двух направлениях. Прежде всего, она положила конец невниманию юристов к сфере публичного права. (Римское право формулировало различие между публичным и частным правом, но лишь для того, чтобы оставить публичное право в стороне). Вопросы публичного права стали занимать юристов со значительным успехом в области уголовного права, со средним - в области административного права и с весьма посредственным - в области конституционного права. Тем не менее, после XVIII века сложилось здание публичного права, которое по всем параметрам близко к традиционному частному праву.

В настоящее время этот кризис как будто бы находится на стадии разрешения. Кодексы устарели, и это ослабило, если не устранило, законодательный позитивизм XIX века. Мы все более открыто признаем ведущую роль доктрины и судебной практики в формировании эволюции права; все более широкие полномочия предоставляются судьям или администрации по определению меры наказания и урегулированию его применения, что фактически ставит право в значительную зависимость от идей тех, кто призван его осуществлять. Наличие многочисленных международных конвенций и развитие сравнительного права заставляет судей все чаще интересоваться тем, как понимается и толкуется право в других странах Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник для бакалавров. - М., 2012. С.447. . Таким образом, юридический национализм отступает, и модно полагать, что кризис, вызванный европейскими кодификациями XIX и XX веков, носит временный характер.

Все сказанное выше выявляет ряд основных факторов, создающих единство романо-германской правовой системы. Теперь надо дополнять их, отметив некоторые течения, которые в разные эпохи и в разных странах могли создать ощущение утраты этого единства и вызвать опасение, что какая-либо из систем, входящих в эту семью, выйдет из нее. Романо-германское право - право живое,а это предполагает постоянные преобразования Давид - Ренне, Жоффре - Спинози Камилла. Основные правовые системы современности. Учебник. - М., 2005. С.33. .Определенные изменения, направленные на трансформацию системы, возникают сначала в одной стране или группе стран и лишь, затем либо воспринимаются семьей в целом, либо отвергаются ею.Поэтому всегда существует известный разрыв между правовыми системами, входящими в семью; они оказываются как бы смещенными по отношению друг к другу. Право какой-либо страны, в которой проведен такой эксперимент или восприняты новые тенденции, может оказаться в какой-то момент в положении вырвавшегося вперед по отношению к другим странам. И в каждый из этих моментов встает вопрос - не подорвано ли единство семьи. Все зависит от того, воспримут другие страны изменения, внесенные в право данной страной, или нет, откажется сама страна от проводимого ею эксперимента, чтобы вернуться в рамки традиции, или нет. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. - Ташкент,1988. С.73.

В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебник для вузов. - М.,2012. С.189. . Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.

Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этих государствах системы источников права, относят право Скандинавских стран к романо-германской правовой семье.Некоторые юристы считают скандинавское право специфической общностью, обособленной и от романо-германского,и от общего права.

Романо-германская правовая семья является более старой,более распространенной и более влиятельной в современном мире,чем правовая семья общего права, что признают английские и американские авторы.

1.2 Структура права романо-германской правовой семьи

Европейское право до XIII века. Существовавшие тогда элементы, с помощью которых позднее была создана романо-германская правовая система,носили характер обычного права. Римская империя знала блестящую цивилизацию, и римский гений создал юридическую систему, не имеющую прецедентов в мире. В рассматриваемый период, то есть в начале XIII века, Римская империя не существовала уже многие века.

Начиная с VI века большинство германских племен уже имело свои законы ("законы варваров"). Лазарев В.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. - М., 2011. С.157. Процесс создания этих законов продолжался до XII века, охватывая различные нордические и славянские племена.

Эти документы, однако, позволяют узнать очень мало о праве, которое применялось в Европе в XII веке. "Законы варваров" регулировали только самую незначительную часть тех общественных отношений, которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом. Римские компиляции, даже в их упрощенном издании Алариха, очень скоро оказались слишком сложными. Право еще существовало; об этом говорит наличие институтов, призванных создавать право (рашимбурги у франков, скандинавские лагманы, исландские эосагари, ирландские бреоны, англосаксонские визаны). Но господство права прекратилось. Между частными лицами и между социальными группами споры разрешались по закону сильного или произвольной властью вождя. Несомненно, более важное значение, чем право, имел в эту эпоху арбитраж, который стремился не столько предоставить каждому то, что ему принадлежит по справедливости, сколько сохранить солидарность группы, обеспечить мирное сосуществование между соперничающими группами и установить мир в суды. Немецкая пословица XVI века гласит: "Юристы? плохие христиане"; хотя ее применяли преимущественно к романистам, поговорка, тем не менее, относится ко всем юристам: само право считалось плохой вещью Давид Ренне. Основные правовые системы современности, Пер. с фр. и вст. ст. В. А. Туманова. - М., 2008. С. 19. .

Во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же группы. Речь идет о дуализме права, т.е. его делении на частное и публичное.К публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному - отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.

Следует подчеркнуть, что особенности романо-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает частное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи правовой системы права. Одно из значительных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации Жеругов В.Т. Теория государства и права: Учебник. - М., 2010. С.654. .

Публицизация романо-германского права

Усилившаяся административно-правовая активность государственных органов затронула такие отношения, которые ранее находились в исключительном ведении частного права. Так,в области аграрных отношений административно-правовое регулирование оказывает значительное воздействие на использование собственности (или долгосрочной аренды) путем введения земельного зонирования, принудительных сервитутов, ограничения инвестирования средств, установления квот на продукцию и т.д. Произошло вторжение государства в область договоров - ранее сферу частного права. Появился институт обязательственного договора, заключенного по предписанию государственных органов. Условия обычного договора также могут в ряде случаев устанавливаться и предписываться административным актом, как в случаи установления цен и квот.

Одновременно с проникновением публичного права в сферу частного права расширение круга государственных обязанностей, особенно в области социальных и коммунальных услуг, породило обратную тенденцию-применение институтов и средств частного права при выполнении публично-правовых действий. Национальные правовые системы романо-германской правовой семьи: сходства и различия.

К общим для всех стран романо-германской семьи источником права и структуре права следует добавить и некоторые другие признаки, и прежде всего общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятий и категорий, которыми оперирует каждая правовая система, более или менее единые правовые принципы, в том числе те, что определяют способы судебной деятельности.

Для романо-германской правовой семьи характерны:

Более высокий уровень абстрактности норм права;

Схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки;

Преобладание материального права над процессуальным;

Наличие крупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.

Необходимо обратить внимание на то, что характеристики, общие для всех романо-германских правовых систем, не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.

Пожалуй, наиболее отличительное национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживается в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется в разных странах.Административное право больше зависит от политического и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следует забывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права. Возникнув исторически как «полицейское право»,призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферы государственного управления.

Как мы отметили раннее,право стран романо-германской правовой семьи делится на частное и публичное.Основным критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права? особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные (категоричные) нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные Институты трудового права и т. д. Частное право опосредствует отношения «горизонтального» типа, отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Другой структурной особенностью романо-германского права является последовательное отраслевое деление норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам. В соответствии с юридической доктриной все принимаемые нормативные положения получают соответствующую отраслевую «прописку» с учетом предмета их регулирования и особенностей приемов и средств (метода) воздействия на субъектов права. Такая логическая последовательность подразделения различных элементов нормативно-правового материала обусловлена рациональной природой, «университетскими корнями» данной правовой семьи.

1.3 Источники романо-германского права

В романо-германской правовой семье нет единого определения источников права и единого представления о них. Разнообразие исторических, национальных и этнических различий, существующих в странах романо-германского права, особенности их политических и правовых культур и многие другие объективные и субъективные факторы не позволили выработать у компаративистов единого мнения о том, что такое источник романо-германского права,каковым должно быть его определение и в каких социально-политических, экономических и иных параметрах должно складываться о нем единое представление.

«Изложить принятую в романо-германской правовой семье теорию источников права нелегкое дело»,-писал Давид Ренне.Ведь правовые системы,составляющие эту семью,многочисленны, и каждая из их имеет свои специфические черты. Более того, даже в каждой системе национального права этот вопрос весьма сложен и зачастую спорен. Способ, с помощью которого найдется ответ на этот вопрос, может зависеть от отрасли права, в отношении которой он поставлен. Этот ответ в известной степени зависит и от психологии, и от личного темперамента каждого автора. Он менялся в разные эпохи и в зависимости от философских тенденций,господствующих в данный момент Давид Ренне. Основные правовые системы современности: Учебник. - М., 2002.С.34. .

Однако отсутствие единого представления об источниках романо-германского права, а вместе с ним и единого определения не означает, что среди исследователей,занимающихся проблемами этой правовой семьи,до сих пор не выработано общего о них и их специфике представления.

В системе континентального права в случае возникновения противоречий среди источников права или в самом праве настоящий приверженец романо-германского права будет искать справедливое решение вопроса в нормах права, содержащихся в законодательных актах. В то же время, скажем, сторонники общего права будут пытаться решить аналогичный вопрос по справедливости.

Говоря об общем определении понятия источник романо-германского права, необходимо обратить внимание на следующие довольно типичные для данной правовой семьи обстоятельства.

1. Источник права - представляется традиционно не в одном каком-нибудь отдельно взятом аспекте, а в совокупности нескольких, взаимосвязанных между собой и дополняющих друг друга сторон.

2. Многогранное и разностороннее понятие «источника права» должно рассматриваться не иначе, как в совокупности всех субъективных факторов, оказывающих на него и на всю правовую семью в целом определенное влияние. Речь пи этом идет об исторических, социологических, философских и иных тесно взаимосвязанных с ними факторах. Соответственно имеются в виду и широко используется представления об источниках романо-германского права в исторически, социологическом, философском и иных смыслах.

3. Несмотря на многообразие взглядов, и подходов к определению понятия источник права, в романо-германской правовой семье традиционно доминировал формально-юридический подход. В теоритическом и фактическом плане это означает, что источник права всегда рассматривался не иначе, как «исходное начало» для всех тех социальных норм, которые имеют обязательный характер «не только для простых граждан, но и для судей».

4. Формально-юридическое признание источника права, как доминирующего начала и представления о нем в системе романо-германского права никогда не абсолютизировалось и не отрывалось от представлений об источниках права. Если бы при рассмотрении, например, источников германского права авторы ограничились лишь формально-юридическим подходом, согласно которому признается только два вида источников права - законы и обычное право.

5. В процессе выработке общего представления об источниках романо-германского права и определении следует обратить внимание на то что, среди источников права понимаемых в формально-юридическом смысле ведущая роль неизменно отводится закону.

Закон уже в силу в самой строгости его изложения рассматривался как лучший технический способ установления «четких норм в эпоху, когда сложность общественных отношений выдвигает на первый план среди всех аспектов правильного решения его точность и ясность» Давид Ренне. Основные правовые институты современности (Сравнительное право). - М.,2008. С.112. .

Одним из традиционных различий романо-германского права и англосаксонского права всегда было и есть то, что первое по своей природе и характеру является статутным правом во главе с законом, а второе - судейским, прецедентным правом.

В силу этого европейские юристы, имеющие дело с континентальным правом всегда предпочитали и приветствовали приоритет статутного права. В то же время как английские или американские юристы,всячески избегая статутного права,всегда чувствовали себя более комфортно, когда имели дело с судейским прецедентным правом.

Во избежание терминологической и содержательной путаницы следует заметить, что когда в научных и иных источниках говорится о приоритете и доминировании статутного права, то как правило, имеется в виду право, состоящее из системы норм, содержащихся в актах высших законодательных органов тех или иных стран - законах. В такого рода случаях статут рассматривается в узком смысле слова как синоним термина «закон». Однако, нередко в юридической литературе «статут» представляется и как формально-юридический, общеобязательный по характеру акт, принятый не только высшими, но и любыми иными правотворческими органами, включая как законодательные, так и исполнительно-распорядительные органы государства.«Статут» в данном случае употребляется как синоним слова «нормативно-правовой акт». Соответственно,статутное право рассматривается при этом в виде системы норм,содержащихся не только в законах,но и в других нормативно-правовых актах.

Кроме того,отмечая ведущую роль закона (статута) в системе романо-германского права, необходимо обратить внимание на то, что в правовой теории и юридической практике стран континентального права «закон» в собственном смысле слова традиционно не смешивался с правом.

Смешивать право и закон и видеть в законе исключительный источник права - значит противоречить всей романо-германской правовой системе.

Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции,за нормами которых признается высший юридический авторитет Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник для вузов - М., 2005.С.247. . Этот авторитет проявляется и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В теории источников континентального права наиболее важным, фундаментальным подразделением источников права на различные группы в первую очередь это их классификация на «первичные» источники права, в которых содержатся нормы, имеющие обязательную силу для судов, и на «вторичные», иногда называемые просто документами.

Первичные - во всех странах континентального права охватывают нормативные акты и обычаи. А « вторичные - раннее принятые» судебные решения» и научные труды ученых-юристов.

Например, во Франции в число первичных источников в одних случаях наряду с нормативными актами и обычаями включают также и общие принципы права. А в других-в силу того, что они лежат в основе всего права,общие принципы права рассматриваются как такой источник права, который находится над всеми другими источниками права, превосходит все другие источники права.

В Италии среди источников права к первичным относят - делегированное законодательство и региональные акты. К числу вторичных источников в правовой системе Италии относят? «формальные административные акты, которые проявляются в форме ордонансов и других актов, принимаемых центральными и местными исполнительно-распорядительными органами. Все вторичные источники будучи по своему существу административными актами, в иерархии юридических актов находятся в подчиненном положении по отношению к законодательным и всем другим актам,имеющим силу закона» ? утверждает итальянский ученный и управляющий в систематизации Италии Пауэль Щифре Канн Кнапп В.В. Основные правовые системы современности: Учебник . - Волгоград. 2006, С. 421. .

Различные страны романо-германской правовой системы объединены в настоящее время единой концепцией, согласно которой «первостепенная роль должна быть признана за законом. Разумеется, между этими странами могут быть действительности существуют определенные различия. Они, несомненно, имеют некоторую значимость.

2. Романо-германская правовая семья

2.1 Правовая система Германии

Основы современной правовой системы Германии были заложены после создания в 1867 г. Государствами во главе с Пруссией Северо-Германского союза и образования их на базе в 1871 г. Германской империи.

До возникновения общегерманского права на территории нового государства продолжали действовать законодательные акты и обычаи прежних государства и государственных образований. Особую роль при этом играло законодательство Баварии,Пруссии, Саксонии и других, влиятельных в тот период германских государств.

Среди общегерманских законодательных актов, оказавших заметное влияние на весь последующий процесс развития законодательства в стране, выделяются такие, как раннее разрабатывавшиеся Торговое и Уголовное уложения, Гражданский кодекс, Закон о судоустройстве, Гражданское уложение и др.

В научной и справочной юридической литературе особо отмечается, что многие из законодательных актов, принятых в данный период, продолжают действовать в Германии с учетом изменений и дополнений и в настоящее время Соломатин А.Ю. Малько. Сравнительное правоведение: Учебник. - М., 2012. С.39. . В структуре современного законодательства Германии применяются также некоторые адаптированные к нынешним условиям акты, принятые еще в период существования Веймарской республики.

Сохраняют свою силу и некоторые законодательные положения и акты, принятые в период существование в стране фашистской диктатуры, имеется в виду те акты, которые не были отменены постановлениями Союзного Контрольного Совета, осуществлявшего властные функции в побежденной Германии с 1945-1949 или же с переходом всей полноты власти в 1949 ФРГ не отменены ее законодательными органами или Конституционным судом.

Со времени объединения в 1990 г. ФРГ с ГДР огромную роль в законодательной сфере стали играть государственные договоры «Об экономическом,валютном и социальном союзе ФРГ с ГДР огромную роль в законодательной сфере стали играть государственные договоры «Об экономическом,валютном и социальном союзе ФРГ и ГДР», вступившем в силу с 1 июля 1990 года.

Система германского права

В Германии разделение между частным и публичным правом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей, административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.

В немецкой юридической науке отраслями публичного права принято считать: конституционное, административное, налоговое, уголовное, уголовно-процессуальное, гражданское, процессуальное, церковное, международное, публичное.

Право, регулирующее отношения между государственными органами, называется также государственным органом.

Частное право разделяется на собственно гражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательных законах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право, законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право. Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но чаще всего его относят к области sui generis, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.
В большинстве европейских стран классификация отраслей права напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгия придерживаются французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных должниках составляют формальную часть частного права в отличие от субстантивной части частного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.

2.2 Правовая система Франции

Во Франции отраслями публичного права являются:

1. конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организации государства, его верховных и местных органов власти и участия граждан в управлении государством;

2. административное право, включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоящие органы;

3. финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство);

4. международное публичное право.

Частное право включает в себя:

1. собственно гражданское право;

2. торгово право, охватывающее и морское право;

3. гражданское процессуальное право;

4. уголовное право (хотя по своей природе уголовное право принадлежит к публичному праву, его по традиции относят к частному и праву, так как многие его положения выработаны для защиты отношений, регулируемых этим последним). Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них: трудовое, сельскохозяйственное, авторское, воздушное, лесное, горное, страховое, транспортное и международное право Лубенский А.И. Систематизация законодательства во Франции: Учебник. - М., 2009. С.333. .

Международное частное право определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав и юрисдикции в гражданских делах. Хотя оно традиционно считается составной частью частного права, некоторые затрагиваемые им вопросы, например определение национальности, по сути своей является частью публичного права.

Гражданское процессуальное право и уголовное право иногда выделяются как санкционирующее право, так как они обеспечивают проведение в жизнь норм частного права. Эта традиционная точка зрения оспаривается некоторыми учеными, которые относят определенные отрасли - торговое, морское, сельскохозяйственное, воздушное, трудовое право, законы о социальном обеспечении и так называемое санкционирующее право (уголовное и гражданское процессуальное право) - к отдельной группе смешанных прав Комкова Г.Н.,Колесников Е.В. Конституционное право зарубежных стран: Учебник для бакалавров. - М., 2013. С.246. .

Францию недаром называют родиной классического административного права. Роли администрации придается колоссальное значение. Административная практика основывается на тщательно разработанной теории. Известен такой факт - в 1831 году, изучая демократию,Токвиль просил одного известного французского судью объяснить основные определения административного права Франции, поскольку в Англии и США подобного понятия просто не существует. Для англичан было удивительно, что чиновники в своей деятельности применяют особые нормы и изъяты из юрисдикции обычных судов.

Доминирующая позиция административного права выражается и в удивительном для России количестве периодических изданий по данной правовой отрасли. Юридические новости административного права, Административный журнал, Французский журнал управления, Административное право, Журнал экономики и управления, Французский журнал административного права - это только самые основные из современных журналов.

Административное право Франции как базисная отрасль преподается крупными блоками, выходящими за рамки годичного курса. Как правило, различают общее административное право, объединяющее вопросы административной организации - государство, регионы, публичные учреждения, административная юстиция, государственная служба, и специальное административное право - право публичных служб, управление публичной собственностью, публичные (общественные) работы. Многие из этих вопросов составляют предметы спецкурсов.

После первой мировой войны в судебной практике были установлены критерии разграничения юридических лиц частного и публичного права. Это: 1) основание учреждения лица? как правило, по публичной инициативе, хотя бывает и частная (Институт политической учебы); 2) правила устройства, функционирования и контроля - устанавливаются публичной властью; 3) способ финансирования? учреждение может получать публичные субвенции или обязательные платежи. Иногда сюда относят наличие прерогатив публичной власти.

Заключение

Итак, как было отмечено выше: правовая система ? это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных социально однородных юридических явлений, и с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.

В данной работе была рассмотрена общая характеристика романо-германской правовой семьи, а именно: понятие,источники и структура романо-германской правовой семьи, правовая система Франции и правовая система Германии.

В исследовании были употреблены труды Давида Ренне, Марченко М.Н., Алебастровой М.Н., Алексеева И.А., Батырова К.И. и многих других.

Романо-германская правовая семья - это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры,источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе.Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает все страны европейского континента за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить даже по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 году к США),а также к канадской провинции Квебек,заселенной преимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумы по вопросу о независимости от Канады).

Учитывая господствующую роль закона в системе источников права, большое значение придается толкованию законодательных формул, так как законодатель не может точно предусмотреть разнообразие конкретных дел, возникающих в юридической практике. Задача юристов состоит главным образом в том, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя.

Таким образом, мы видим, что различные страны романо-германской правовой семьи объединены в настоящее время единой концепцией правопонимания, несмотря на некоторые различия, касающиеся структурных элементов права и юридической техники изложения и примененияправовых норм.

Одним из важных и отчетливых показателей единства романо-германской правовой семьи является единый подход к пониманию правовой нормы и тому месту, которое она должна занимать в решении конкретных дел. Правовую норму во всех странах этой правовой семьи понимают как общеобязательное правило поведения, созданное законодателем на общих принципах права и имеющее высшую юридическую силу. Нормы права в странахромано-германской правовой семьи носят абстрактный, обобщенный характер.

В заключение стоит отметить,что,как и любая другая правовая система, романо-германская правовая семья имеет свои плюсы и свои минусы.

Один из плюсов состоит в том, что она четко кодифицирована, с ней легче работать в юридической практике. С другой стороны, так как ее основа состоит из законов,она менее гибкая, чем, например,англосаксонская правовая система, где основную роль играют прецеденты.

Список использованной литературы

1. Алебастрова И.А. Конституционное право зарубежных стран: Учебник. М., 2009.

2. Алексеев С.С. Общая теория государства и права: Учебник. М., 2012.

3. Батыров К.И. История государства и права зарубежных стран: Учебник. М., 2009.

4. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2009.

5.Давид Реннне Джофре-Спинози Камилла. Основные правовые системы современности: Учебник. М., 2005.

6.Давид Ренне. Основные правовые системы современности. Пер. с фр. и вст. сл. В.А. Туманова. М., 2008.

7.Давид Ренне. Основные правовые системы современности: Учебник. М., 2002.

8. Давид Ренне. Основные правовые институты современности (Сравнительное правоведение). М., 2008.

9.Жеругов В.Т. Теория государства и права: Учебник. М., 2010.

10.Кнапп В.В. Основные правовые системы современности: Учебник. Волгоград, 2006.

11.Комаров С.А. Малько А.В.Теория государства и права. М., 2009.

12.Комкова Г.Н. Колесников Е.В. История государства и права зарубежных стран: Учебник для бакалавров. М., 2013.

13.Лазарев В.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2011.

14.Лубенский А.И. Систематизация законодательства во Франции: Учебник. М., 2009.

...

Подобные документы

Понятие, формирование и распространение романо-германской правовой семьи, ее особенности и структура. Источники романо-германского права: закон, обычай, судебная практика, доктрина, кодексы. Сравнительная характеристика системы права Франции и Германии.

курсовая работа , добавлен 10.02.2011

Понятие и критерии классификации правовых систем. Периоды становления и эволюции романо-германской правовой семьи, ее особенности, распространенность и отличия от англосаксонской системы. Первичные и вторичные источники романо-германского права.

курсовая работа , добавлен 18.08.2013

Исследование сущности и выявление проблем романо-германской правовой семьи, история развития, её подъемы и кризисы. Основные источники и особенности романо-германской правовой семьи, которые и отличают её от других правовых систем и выдают уникальность.

курсовая работа , добавлен 07.04.2016

История возникновения и развития романо-германской правовой семьи. Общая характеристика и отличия романо-германской правовой системы. Принципы функционирования романо-германской правовой системы и ее влияние на экономику.

курсовая работа , добавлен 04.11.2004

Анализ источников романо-германского права. Понятие, формирование, распространение и структура права романо-германской правовой семьи. Особенности норм романо-германского права. Сравнительная характеристика французской и германской правовых групп.

курсовая работа , добавлен 19.11.2014

Типология основных правовых семей в современном мире. Возникновение и развитие романо-германской правовой семьи. Сравнительная характеристика романо-германской и англосаксонской правовых систем. Изучение источников права романо-германской правовой семьи.

курсовая работа , добавлен 16.02.2016

Понятия и элементы правовой системы. Система права и правовая система. Виды правовых систем. Источники права. Значение юридической практики. Исторические аспекты формирования романо-германской правовой семьи. Система права в романо-германском праве.

курсовая работа , добавлен 29.05.2008

Юридическая романо-германская правовая семья, общие сведения о ней, формирование и становление. Строгая отраслевая классификация как отличительная особенность романо-германской правовой системы. Использование источников права в процессе ее эволюции.

курсовая работа , добавлен 08.01.2010

Классификация правовых семей Рене Давида и А.Х. Саидова. Формирование романо-германской правовой системы. Теория источников права. Основные концепции римского права. Публичное, частное, гражданское, торговое, обязательственное право. Понятие нормы права.

контрольная работа , добавлен 15.04.2015

Основные виды правовых систем, признаки их различия и распространение в мире. Историческое формирование и эволюция романо-германской правовой семьи, ее характеристика, особенности, сфера действия, связь с правом Древнего Рима и результат его эволюции.

Право - это основной элемент, на котором строятся абсолютно все мировые державы. Данный тезис был выдвинут философами эпохи Нового времени. Они считали, что государство - это не политическая, а сугубо правовая структура. Таким образом, институты права являются теми отношений, без которых попросту невозможно построить государственную структуру. Реализация этих институтов производится путем создания специфического режима - правопорядка, который позволяет выделить важные однородные аспекты. Подобные особенности права существуют в каждой стране. Их появление напрямую зависит от многих факторов: территориальной расположенности, менталитета людей, культурных традиций и т. п. В учеными была проведена систематизация общих и разнородных моментов права каждого государства во всем мире. Она и привела к объединению наиболее схожих правовых систем в целые семьи.

Правовая система - основной элемент правовой семьи

Нужно отметить тот факт, что правовые семьи основываются на выделении и сравнении правовых систем различных государств. В каждой подобной системе учеными были выделены наиболее схожие и различающиеся моменты, что помогло провести общую дифференциацию. Правовой системой принято называть трехэлементную структуру, состоящую из системы права, правовой культуры и правореализации. В свою очередь, каждый из этих элементов подразделяется еще на некоторые составляющие, например:

1. Система права состоит из отрасли, подотрасли, института и нормы.

2. Правовая культура - правовой идеи, поступка, учреждения и т. д. Основным регулирующим моментом правовой культуры является правовое сознание населения, которое проявляется в уровне подчинения законам и признании правопорядка.

3. Реализация права - использование, соблюдение, исполнение.

На основе внутренней структуры и других особенностей ученые включают различные правовые системы в правовые семьи. Следует отметить, что учение о правовых семьях появилось еще в эпоху Возрождения, но наибольший пик развития начался в XX веке.

Понятие правовой семьи

Правовая семья - это совокупность правовых систем разных государств, которые объединены с учетом определённых критериев. Теория была впервые выдвинута в 1667 году немецким ученым Лейбницем. Он утверждал, что право некоторых стран позволяет объединить их в отдельные группы. Каждая из них будет основана на сходствах и различиях процесса развития, отдельно взятых государств.

Именно на основе этой теории было выработано современное понятие правовой семьи. На сегодняшний день основными критериями разделения семей являются:

Источники права;

Терминологическая, методологическая основа правовой системы;

Особенности системы права;

Историческая характеристика государства;

Роль судебных инстанций;

Развитие и происхождение системы права.

Конечно, любая правовая система является уникальной, но ученые на основе приведенных выше критериев научились выделять схожие аспекты. Развитие учения о правовых семьях во многом повлияло на развитие научных знаний в области изучения государств. К тому же появилась реальная возможность познать государства в их соотношении друг с другом.

Классификация правовых семей

Все правовые семьи были сформированы в XX веке, однако существует большое количество подходов к их классификации, каждый из которых был выдвинут определенным ученым. «Первопроходцем» в был Давид, который в 60-х годах сформировал следующую классификацию:

1) романо-германская, англо-саксонская и социалистическая правовая семья;

2) религиозная, индусская и дальневосточная.

На сегодняшний день эта классификация существенно устарела. Ведь Давид брал за основу только исторический фактор. Иную точку зрения на проблематику классификации семей имел ученый по фамилии Кетц. Он выделял следующие семьи:

1) романская;

2) германская;

3) скандинавская;

4) англо-саксонская;

5) дальневосточная и т. п.

Помимо этого, совершенно иные классификации выдвигали ученые Бехруз и Осакве. В современной теории государства и права выделяют следующие основные правовые семьи:

1. Романо-германская.

2. Англосаксонская.

3. Религиозная.

4. Традиционная.

5. Дальневосточные.

Помимо исторического фактора, данная классификация основывается на особенностях юридической техники, что является достаточно важным аспектом в современном мире.

Романо-германская семья

Следует помнить, что всегда существует правовая основа семьи любого типа, вне зависимости от территориальных рамок. Она формируется из тех источников, которые повлияли на развитие правовой семьи в целом. Романо-германская правовая семья является системой всей континентальной Европы. Её источник - рецепции римского частного права. Нормативный акт признается основным источником права в государствах романо-германской правовой семьи. Все отрасли права включены в две группы: публичное и приватное право. Это позволяет точнее и эффективнее регулировать общественные правоотношения. Подавляющее количество стран этой системы имеют конституции писанной формы. В романо-германской правовой семье существует ряд «ответвлений», которые формировались с учетом различий исторического процесса в разных частях континентальной Европы. Таким образом, ученые выделяют подсистемы, группы в романо-германской правовой семье.

Подгруппы романно-германской семьи

Ученые на сегодняшний день выделяют всего три основных подгруппы:

1. Романско-правовая группы, в которую входят правовые системы следующих государств: Бельгии, Франции, Испании и Румынии, бывшие колонии Франции.

2. В группу германского права входят Греции, Монако, Украины, Чехии и Швейцарии.

3. Скандинавско-правовая группа представлена такими странами, как Дания, Норвегия, Швеция и Исландия.

Как мы видим, характеристика правовых семей романно-германского типа осуществлялась на основе территориальной расположенности, особенностей исторического и культурного развития, а также различительных аспектов элементов правовых систем. Тем не менее все представленные подгруппы относятся к романо-германской правовой семье, а их выделение является чисто номинальным.

Общее право - англо-американская правовая семья

Англо-американская правовая семья, или же общее право, является доминирующей в Великобритании и её бывших колониях, США, Канаде, Новой Зеландии и т. п. Прародительницей этой системы можно по праву назвать Англию, потому что обычаи именно этой страны доминируют в англо-американской правовой семье.

Судебный прецедент - это правовая основа семьи англо-американского типа. В отличии от стран романской семь, прецеденту в Англии и других сродных странах отводится гасподствующая роль. Следует отметить, что прецедент рассматривается как обычай, договор. Он играет первостепенную роль в самом процессе развитии и формирования права стран англо-американской семьи. Таким образом, судами, по сути, формируется право.

Как мы знаем, в странах романо-германской семьи суды играют роль правореализации. Тем не менее в последние годы роль нормативного акта как в Великобритании, так и в других странах семьи существенно возросла. Некоторые ученые на сегодняшний день ставят его вровень с судебным прецедентом, хотят данный вопрос так и остается спорным.

Религиозное право

Религиозная семья - это совокупность правовых систем, где основным источником формирования и развития права является религия в форме святого писания. Отсюда следует, что правовой статус семьи религиозного типа прямо отвечает религиозным нормам. Семья религиозного права в настоящий момент развита в исламских и иудейских государствах, хотя тенденция отождествления религии и права в последнее время идет на спад. В европейских странах религиозное право не прижилось даже в эпоху средневековья, потому что церковь имела власть исключительно в духовной сфере.

Семья традиционного права

Традиционная правовая семья наиболее древняя и практически вымершая. Она до сих пор встречается в некоторых государствах Центральной, Южной Африки, а также Азии и Океании. Некоторые племена Австралии живут по нормам традиционного права.

Суть этой правовой семьи в том, что наиболее важные общественные отношения регулируются обычаями, сформированными в родоплеменной общине.
При этом нормативный акт, судебный прецедент и другие источники права не играют весомой роли. По большей части это субъективное право. Как уже говорилось ранее, традиционно-правовая семья наиболее древняя и практически вымершая в наши дни форма регуляции поведения общества.

Дальневосточная правовая семья

Сегодня многие ученые утверждают, что подобной семьи не существует, так как правовые системы многих дальневосточных стран переняли многие институты из европейских. Тем не менее многие аспекты правовой культуры Китая, Японии и других стран этого региона заставляют задуматься о существовании дальневосточной правовой семьи.

Национальные правовоые системы представленных стран основаны на большой роли семьи и её главы, почетании традиций, и т. п. При этом любые споры принято решать внутри семьи или общины, а к помощи государственных органов прибегать в самом крайнем случае. Также следует заметить, что целью обращения к органам власти является правовая защита семьи, а не отдельного индивида. Правопорядок в этих странах рассматривается, как способ обеспечения гармонии в обществе.

Заключение

Итак, в статье были представлены основные правовые семьи, которые выделяют в теории государства и права на сегодняшний день. Естетсвенно, некоторые ученые также предусматривают наличие иных видов, как, например, социальная правовая семья социалистического направления. Тем не менее вопрос их существования вызывает множество споров в научном сообществе.