Рамочный договор заключен до принятия 223 фз. Зачем нужен рамочный договор и как он заключается

Понятие договора закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ч. 1 ст. 420 ГК РФ). Напомним, что первая часть Гражданского кодекса Российской Федерации была принята Государственной Думой около 20 (!!!) лет назад - 21 октября 1994 г. и введена в действие с 1 января 1995 г. Федеральным законом от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Именно Гражданский кодекс все это время определяет в нашем государстве правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления вещных и интеллектуальных прав, а также регулирует договорные и другие отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников гражданского оборота.

Статья 422 ГК РФ определяет соотношение договора и закона, в частности то, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

18 июля 2011 года был принят Федеральный закон от № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - закон о закупках), регламентирующий порядок осуществления закупок отдельными видами юридических лиц. Закон о закупках вступил в силу с 1 января 2012 г., за исключением за исключением положений, для которых в самом законе был предусмотрен иной срок. Именно с этого момента для юридических лиц, попавших по действие закона о закупках, (далее - заказчиков) заключение договора на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для нужд такого лица стало регламентироваться не только общими, но и специальными нормами права.

ЗАКАЗАТЬ УСЛУГУ Оформите заявку и мы свяжемся с Вами в ближайшее время.

Понятие закупки, закупки в электронной форме в действующей редакции закона о закупках или подзаконных актах не раскрывается. Согласно закону о контрактной системе закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (далее - закупка) - совокупность действий, осуществляемых в установленном законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд.

Закон о закупках, в отличие от Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - закон о контрактной системе) не предусматривает разработку типовых договоров и/или их условий, которыми обязаны пользоваться все заказчики, однако определяет те условия договора, которые являются для таких договоров существенными. Так, в ч. 5 ст. 4 закона о закупках предусмотрено, что в случае, если при заключении и исполнении договора изменяются объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки, заказчик размещает в единой информационной системе информацию об изменении договора с указанием измененных условий.

В связи с вышеизложенным, возникают вопросы, как соотносятся существенные условия договора по ГК РФ и закона о закупках, какие права есть у заказчиков, что важно учесть при подготовке договора, как обезопасить себя от недобросовестных поставщиков? Рассмотрим самые общие положения составления договоров.

Договор поставки является одним из наиболее распространенных гражданско-правовых договоров. По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Цена товара не входит в существенные условия договора поставки. Если в договоре цена товара не указана, то она определяется согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ: "В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги". Однако, отсутствие цены в договоре поставке противоречит существу закупки, в силу ч. 5 ст. 4 закона о закупках.

Существенные условия договора поставки (согласно ГК РФ):

предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст.454-491 ГК РФ).
срок поставки (ст.506 ГК РФ).

Предмет договора – это условия о товаре, о его наименовании, количестве и качестве.

Определяя предмет договора, заказчик должен точно указать не допускающее подмены название товара, номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым, впоследствии, можно будет проверить поставленный товар.

Если к поставке необходимы товары одного наименования, но с различными признаками, данное обстоятельство также обязательно необходимо учитывать в договоре.

Обычно, любой договор поставки "дополняет" спецификация товара, т.е. отдельно приложение к договору, в котором отображаются все основные признаки товара, например, полное наименование товара, единица его измерения, технические (функциональные) характеристики товара, требования к таре и упаковке, график поставки и т.д. Также можно уточнить, допустима ли пересортица, возможны ли отклонения от размера, веса, объема товара и т.п. Ссылка на такое приложение в обязательном порядке должна быть отображена в самом договоре.

… когда товар поставляется по весу в договоре необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой…

Согласно ст.19 ГК РФ "Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить".

Когда в договоре поставки предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то согласно действующему законодательству товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

В соответствии с ч.1 ст. 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Соответственно, обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки, т.е. необходимо в договоре поставки определять и разделять срок действия договора и срок исполнения обязательств контрагента!

Закон о закупках не регламентирует срок, на который заключаются договоры поставки товаров, а лишь обязывает заказчиков размещать на официальном сайте план закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем один год. (Письмо Минэкономразвития России от 02.09.2011 г. №Д28-317)

определить предмет и цену договора;
периоды поставки товара (одной партией, несколькими партиями, по графику);
порядок поставки товара (например, вид транспорта, которым будет перевозится товар, обязанность поставщика согласовать с покупателем время доставки, возможность осуществления досрочной поставки только с согласия покупателя и т.д.);

В отличие от закона о контрактной системе, закон о закупках не определяет, что поставляемый товар должен быть новым…

качество товара (законные (ГОСТы, СНиПы, и т.д.) и договорные), в том числе, то товар должен быть новым;
не обременённость товара правами любых прав третьих лиц;
порядок и срок приемки товара;
порядок расчетов;
за чей счет и чьими средствами осуществляется доставка товара;
когда товар становится собственностью покупателя (момент перехода права собственности);
действия покупателя при нарушении обязательств поставщиком;
срок действия договора и срок исполнения обязательств поставщика;
гарантийные обязательства поставщика (В отношении товара, на который установлен срок годности, покупатель вправе предъявить требования, связанные с недостатками товара, если они обнаружены в течение срока годности товара. В случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены покупателем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет со дня передачи товара покупателю, продавец несет ответственность, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента);

Поставщик не может быть признан просрочившим исполнение обязательств по договору в случаях, когда им поставлены товары ненадлежащего качества или некомплектные, однако Покупатель надлежащим образом не уведомил Поставщика об их замене, устранении недостатков либо доукомплектовании таких товаров, и они не приняты Покупателем на ответственное хранение. Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18

порядок расторжения договора и порядок возмещения убытков;
другие условия.

Договор подряда - соглашение, в соответствии с которым одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда является одним из старейших гражданско-правовых договоров, он был известен ещё римскому праву. Важно отметить, что договоры подряда с физическими лицами согласно закону о закупках являются закупкой и должны регулироваться нормами соответствующего закона и требованиями положения о закупке заказчика.

Цена, по общему правилу, как и в случае договора поставки, не является существенным условием договора подряда. Закон устанавливает, что вместо прямого указания цены в договоре могут быть предусмотрены способы её определения, а при отсутствии соответствующих условий исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая обычно взимается за аналогичные работы. Судебной практикой по договорам подряда (в отличие от договоров возмездного оказания услуг) также поддерживаются установленные законом нормы в части существенных условий, например, ФАС Поволжского округа в Постановлении № А65-24457/2008 от 11.03.2011 указал, что существенными для договора подряда являются исключительно условия о содержании и объеме работ и сроках их выполнения.

Существенные условия договора подряда (согласно ГК РФ): предмет договора, т.е. условия о содержании и объеме работ, срок выполнения работ.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку вещи (т.е. созданию новой вещи в результате уничтожения имеющейся), обработку вещи (т.е. улучшение качеств или изменению потребительских свойств уже имеющейся вещи) либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Такая работа не обязательно должна быть направлена на изготовление либо улучшение вещи, работа подрядчика может быть направлена на уничтожение вещи. Следует обратить внимание, что согласно судебной практике по спорам, вытекающим из договора подряда указание объекта, на котором должны быть осуществлены работы, с конкретизацией его месторасположения, является необходимым для определения предмета договора подряда.

Результат выполненной подрядчиком работы должен передаваться заказчику, кроме того, по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Следовательно, результат работы должен быть не только материализованным, но и быть отделенным от подрядчика.

В качестве результата договора подряда может выступать: изготовленная (созданная) вещь; новое (обновлённое) свойство (качество) вещи; иной результат, выраженный в материальном носителе.

В договоре должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы, могут быть также предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Промежуточные сроки устанавливаются, обычно, если договор предполагает продолжительный период выполнения работы. В договоре необходимо предусмотреть случаи и в порядок изменения установленных договорами сроков.

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

При согласовании в договоре подряда порядка определения срока выполнения работ и отсутствии неопределенности между сторонами в отношении сроков выполнения работ условие о сроке является согласованным. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 марта 2010 года по делу № А58-1431/09.

Цена договора подряда включает компенсацию издержек, понесённых подрядчиком при выполнении работы, и причитающегося ему вознаграждения. Обычно цена договора выражается в денежной сумме.

Законом установлена "презумпция" твёрдой цены договора, т.е. если только договором цена не определена как приблизительная, то законодатель априори считает ее твердой. Таким образом, закон стоит на страже интересов заказчика, поскольку при заключении договора подряда на условиях твердой цены риск удорожания строительства вследствие увеличения объемов работ, выполнение которых фактически необходимо для достижения предусмотренного договором результата, и, соответственно, расходов несет подрядчик. Кроме того, закон предусматривает возможность изменения твердой цены договора, например, в случае, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, а заказчик докажет, что экономия подрядчика повлияла на качество выполненных работ, заказчик вправе требовать уменьшения твердой цены.

определить предмет договора (в т.ч. указать объект, на котором должны быть осуществлены работы);
объем работ;
сроки выполнения работ: начальный, конечный, промежуточные (включить в договор график выполнения работ);
порядок и этапы выполнения работ;
допускается ли привлечение субподрядчиков, кто несет ответственность за нарушение субподрядчиками условий договора, как изменяется цена при привлечении субподрядчиков;

… судебная практика ставит защиту интересов подрядчика о сроках выполнения работ в зависимость от проявленной им активности при исполнении договора, а защиту интересов заказчика - с активностью заказчика при приемке работ …

качество работ (обычное или договорное). Некачественным можно признать любое отступление от договора, даже если оно не препятствует использованию результата работы по назначению в принципе, достаточно того, что оно не подходит заказчику;
порядок и срок приемки работ;
возможность проведения независимой экспертизы, определение стороны, которая несет соответствующие расходы;
порядок расчетов, в том числе порядок и сроки возврата аванса, если он предусмотрен договором;
когда результат становится "собственностью" заказчика (риск случайной гибели и ответственность за результат выполненной работы);
действия заказчика при нарушении обязательств поставщиком;
срок действия договора;
срок гарантии (общий или договорной) и гарантийные обязательства подрядчика. При короткой гарантии заказчик может предъявить к подрядчику требования, связанные с недостатками результата работы, и по истечении срока гарантии, но в пределах двух лет. Если иное не предусмотрено договором, гарантия качества распространяется на всё, что составляет результат выполненной работы;
размер неустойки (законная или договорная), порядок и сроки ее взыскивания;
порядок расторжения договора и порядок возмещения убытков, в том числе право заказчика в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику только часть установленной цены пропорционально части работы;

…необоснованное уклонение заказчика (генподрядчика) от подписания акта приемки выполненных работ не освобождает его от обязанности по оплате работ. Односторонние акты могут быть приняты в качестве надлежащих доказательств выполнения работ при необоснованном отказе от их подписания заказчиком.

"охрана труда" - требования к подрядным организациям по обеспечению безопасных условий труда, требования по обеспечению безопасных условий труда при организации работ работниками субподрядных организаций, акты и наряды-допуски, вводные инструктажи...;
другие условия.

Несмотря на то, что законом определены понятия "работы" и "услуги", до сих пор вопрос о разграничении этих двух понятий остается проблемным. Есть мнение, что регулирование договоров оказания услуг и выполнения работ должно быть единым. Нормами гражданского права предусмотрено, что общие положения о подряде и бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если они не противоречат "специальным правилам" об этом договоре и особенностям его предмета, поэтому, достаточно часто возникают случаи когда на практике возникает путаница, связанная со смешением этих договоров. Постараемся определить разницу.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Итак, итогом исполнения договора подряда является результат, отделимый от деятельности исполнителя. Оказание услуги не предполагает овеществленного, материального результата. Суть договора состоит в оказании услуги (совершении определенных действий или осуществлении определенной деятельности), а в договоре подряда сутью является передача полученного в результате выполнения работ овеществлённого результата заказчику.

…при оказании услуг оплате подлежат только сами действия (деятельность) исполнителя, а не тот специфический результат, для достижения которого заключается договор… Постановление ФАС Московского округа от 11 марта 2010 г. № КГ-А40/15276-09

Оказание услуг не ведет к возникновению вещного права, не создает нового материального объекта, не вызывает права пользования. Кроме того, исполнитель не всегда может гарантировать достижение положительного результата, это может быть обусловлено, в том числе и субъективными, личностными особенностями заказчика. Это характерно, например, при оказании образовательных услуг.

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 г. № 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" указано, что договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. Однако, существует и иная позиция, например, в Постановлении ФАС Уральского округа от 2 июня 2011 г. № Ф09-2344/11 по делу № А60-32012/2010 указано, ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, соответственно, в силу ч. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Получается, согласно указанной позиции ФАС, условие о сроке выполнения работ (оказания услуг) относится к числу существенных условий договора данного вида.

Существенные условия договора возмездного оказания услуг (согласно ГК РФ): предмет договора, т.е. указанная в договоре деятельность или действия, которые обязан совершить исполнитель

Что касается сроков исполнения договора, то каких-либо жестких ограничений ГК РФ не устанавливает. В договоре может быть предусмотрен как срок начала деятельности, так и ее окончания (либо только начала). На практике срок исполнения договора определяется по соглашению сторон.

В основе исполнения обязательств по договору подряда, как следует из ст. 779 ГК РФ, лежит задание заказчика. Действующее законодательство не содержит императивных норм к содержанию и форме такого задания. В реальной жизни бывают случаи, когда стороны заключают договор без такого здания, т.е. характер услуги, ее объем и сложность определяет сам исполнитель. Бывают случаи, когда "задание" заказчика оформляется в виде конкретной заявки, например, в случае, бронирования гостиничных билетов, при оказании медицинских услуг "задание" может обусловливаться состоянием заказчик (пациента), нередки ситуации когда "задание" включено в сам договор.

предмет договора;
сроки оказания услуг;
порядок сдачи и приемки оказанных услуг, в т.ч. документ, на основании которого заказчик хочет производить приемку;
возможность одностороннего отказа заказчика от исполнения договора. Следует учесть, что согласно Информационному письмо Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. №104 отказ заказчика от исполнения договора не прекращает обязательства заказчика оплатить исполнителю необходимые расходы, которые он понес в счет еще не оказанных до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг;
...услуги можно оплачивать на основании товарной накладной… Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27 июля 2010 г. по делу № А32-44893/2009
порядок оплаты, если предусмотрен аванс – то порядок его возврата;
момент расторжения договора, например, "договор считается расторгнутым заказчиком с момента получения исполнителем письма об утрате интереса к исполнению договора", а не с момента подписания сторонами соглашения о расторжении договора;
качество услуг (законное и договорное), в том числе цели, для которых результат услуг/сами услуги будут использоваться. Следует отметить, что в информационном письме Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 указано, что при рассмотрении споров, связанных с оплатой оказанных в соответствии с договором правовых услуг, арбитражным судам необходимо руководствоваться положениями ст. 779 ГК РФ, т.е. оплата правовых услуг не должна зависеть от решения суда;

ГК РФ не запрещает предоплату и не запрещает оставлять ее у исполнителя, если заказчик досрочно расторг договор или срок его действия истек… Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23 декабря 2009 г. № А63-5816/2009

распределение рисков между сторонами договора (кто, в случае чего, в каком объеме и как компенсирует понесенные убытки, порядок и срок осуществления этих выплат);
гарантийные обязательства исполнителя и гарантийный срок (законные и договорные);
момент возникновения обязательств по оплате. Согласно ГК РФ обязательство по оплате услуг по договору возникает с даты приемки заказчиком оказанных исполнителем услуг, однако можно предусмотреть также наличие дополнительных документов для возникновения обязательства по оплате, например, предоставленного исполнителем счета, или например, "привязать" момент оплаты к исполнению обязательств исполнителя по выплате неустойки.
ответственность исполнителя и неустойка (законная или договорная). Обратите внимание, что установленное сторонами договора возмездного оказания услуг ограничение ответственности исполнителя не противоречит закону, и снизить договорной размер неустойки может только суд;
обязанность исполнителя наряду с предоставлением заказчику результата услуги передать информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета исполнения;
срок действия договора;
другие условия.

В рамках корпоративного заказа договоры заключаются в соответствии с законом 223-ФЗ, Гражданским кодексом и Положением о закупке, разработанным заказчиком. О некоторых нюансах этого процесса речь пойдет в сегодняшней статье.

Работа по рамочным договорам

Закон 223-ФЗ является рамочным - он не устанавливает четких требований к процедуре закупки и договору в отличие от 44-ФЗ. Договоры и соглашения, заключенные в рамках корпоративного заказа, зачастую также носят рамочный характер, то есть не содержат точных параметров сделки. Это договоры с открытыми условиями, без указания показателей объема и цены поставляемой продукции (работ, услуг), стоимости единицы товара и прочих подробностей. Формально такой документ не считается договором, поскольку не содержит существенных условий сделки.

Как правило, рамочные соглашения по окончании своего действия считаются продленными на следующий срок (безусловно или при выполнении каких-либо условий). Работа по ним может вестись на протяжении нескольких лет. До сих пор некоторые заказчики производят закупки в рамках соглашений, которых достигли еще до введения закона 223-ФЗ. При этом не требуется вносить изменения в старые или заключать новые соглашения.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2019 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС :

Если рамочные соглашения договорами не признаются, то как происходит закупка? Каждый раз, когда заказчик желает закупиться, он направляет поставщику заявку с указанием нужных товаров, цены и объема, а поставщик эту заявку удовлетворяет. Так вот, каждая такая поставка будет считаться отдельной, самостоятельной закупкой и иметь силу договора. Однако перед составлением заявки придется сверяться с собственным Положением о закупке, чтобы удостовериться, что способ выбран верно. Альтернативный вариант - перепровести закупку и перезаключить договор, включив в него существенные условия сделки.

Существенные условия

Именно такие условия делают договор юридически значимым. В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса, к таковым относятся условия, перечисленные в законах и иных нормативных актах для договоров данного типа. Кроме того, существенными являются те условия, достигнуть соглашения по которым считает нужным одна из сторон договора. Это означает, что любое условие, названное в договоре существенным, будет являться таковым.

Что касается мнения контролирующих органов в сфере закупок, то они склонны считать существенными любые условия, которые стороны включили в договор. Логика тут простая: если бы стороны не посчитали нужным прийти к соглашению относительно этого условия, то они бы включать его в текст не стали. А значит, это условие существенное.

По 223-ФЗ можно заключать только возмездные договоры

Наряду с возмездными договорами, Гражданским кодексом предусмотрено заключение и безвозмездных. Однако в рамках закона 223-ФЗ можно заключать только возмездные соглашения. Любой документ, который предусматривает безвозмездную передачу или обмен, не будет признан договором в рамках закупочной деятельности. Например, договор дарения, бартера или мены. Правило простое: раз нет расходования денежных средств, значит, процедура не может быть признана закупкой.

Специалисты не рекомендуют злоупотреблять бартерными сделкам заказчикам, которые должны закупаться по 223-ФЗ. Такое право у них есть, но стоит понимать, что каждый раз, когда оно реализуется, организация приковывает к себе пристальное внимание контролирующих органов. Также возникнут вопросы и к контрагентам, с которыми осуществляется бартер. Заказчика могут обвинить в том, что он нарушает антимонопольное законодательство, уходя от проведения торгов. А это может повлечь очень неприятные последствия.

Нюансы порядка заключения договора

Порядок заключения договора и его исполнения должен быть отражен в Положении о закупке. Заказчик не может осуществлять действия, которые не предусмотрены этим документом.

Целесообразно расписать порядок заключения договора как можно более подробно, включая действия каждой из сторон. Иначе у поставщика, выигравшего закупку, может появиться возможность безнаказанно уклониться от подписания договора. Специалисты рекомендуют прописывать в Положении права и обязанности сторон, возникающие в процессе заключения договора. Важно предусмотреть состав комплекта документов, который направляется в рамках заключения договора, а также правила и сроки направления. Эти параметры заказчик устанавливает сам. В плане способа доставки документов наиболее надежными традиционно считаются личное вручение или отправка почтой с уведомлением. Закачку важно удостовериться, что направленные им документы приняты уполномоченным лицом поставщика - только так он может подтвердить, что в полном объеме исполнил свои обязанности.

Рамочный договор (на профессиональном сленге также называют «рамочником») - договор с открытыми условиями, определяющий общие условия взаимоотношений, которые можно уточнить и конкретизировать. Расскажем об особенностях применения рамочных договоров, как его заключить и какие есть риски рамочных договоров.

Из этой статьи вы узнаете:

правомерность рамочного договора по Закону № 223-ФЗ;
когда применяется рамочный договор;
как заключить рамочный договор;
как указывать начальную максимальную цену договора при проведении закупки и что будет являться точкой конкуренции;
как отчитываться по рамочным договорам;
возможные риски рамочных договоров.

Правомерность рамочного договора по Закону № 223-ФЗ

У многих заказчиков может возникнуть вполне резонный вопрос: зачем заключать «рамочник», если с точки зрения Закона № 223-ФЗ он применим в ситуации, когда образуется масса мелких закупок, которые можно не размещать в ЕИС? Ведь в этом случае удобнее закупать все напрямую у единственного поставщика .

Безусловно, удобнее, но в таком случае у заказчика возникает риск нарушения норм Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» - ограничение конкуренции.

С другой стороны, в Законе № 223-ФЗ о рамочных договорах не написано ни слова. С этим фактом не поспоришь, однако это не значит, что они запрещены к применению. Например, Новосибирское УФАС России в своем решении от 07.12.2015 прямо поддержало заказчика, приняв доводы о правомерности использования такого договора.

Аналогичную точку зрения изложил и Восемнадцатый Арбитражный суд в решении по делу № А76-2502/2015. Кроме того, непосредственно в пользу рамочных договоров выступает Гражданский кодекс (он с 1 июня 2015 г. ввел официальное определение этого понятия, которое приведено в начале статьи).

В контексте Закона № 223-ФЗ каждую поставку во исполнение рамочного договора следует рассматривать как отдельную закупку.

Для правильной работы с рамочными договорами важно понимать главное: каждая поставка по такому договору будет отдельной закупкой (со всеми установленными законодательной базой правилами размещения информации), а не частью исполнения привычного, «простого» договора.

В эту пользу говорит совокупность многих НПА. Прежде всего ч. 1 ст. 432 ГК РФ: «договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям». Между тем в рамочном договоре их нет (или есть, но не все); они конкретизируются при отдельной поставке. В то же время определения термина «закупка» в Законе № 223-ФЗ не существует. Однако косвенные требования этого закона к извещению и документации, нормы постановлений Правительства от 31.10.2014 № 1132, от 10.09.2012 № 908 подразумевают, что заказчик при проведении закупки заключает договор, в котором указаны все существенные условия. Кроме того, эта позиция подтверждается письмами Минэкономразвития России от 02.10.2015 № Д28и-3001, 21.07.2015 № Д28и-2077.

Как заключить рамочный договор

Известны случаи, когда заказчик закупает автомобильные запчасти мелкими партиями без конкурентных процедур и без рамочного договора. Пусть даже заранее конечная потребность неизвестна, контролеры трактуют такие действия как «дробление» с соответствующими штрафными санкциями по ч. 1 и 4 ст. 7.32.3 КоАП РФ. Хотя термина «дробление» в законодательной базе не существует, но Минэкономразвития России в своем письме от 11.02.2015 № Д28и-205 употребило эвфемизм «злоупотребление правом осуществления закупки у единственного поставщика», который по смыслу соответствует общепринятой трактовке такого явления. К слову сказать, на это письмо сослалось Рязанское УФАС России в своем решении по делу № 501-07-3/2015 - и не в пользу заказчика.

Для минимизации этого риска и соблюдения требований законодательства следует отбирать исполнителя по рамочному договору конкурентным способом, то есть проводить конкурентную процедуру закупки на право заключения рамочного договора. Фактически таким образом «легализуются» мелкие закупки - закупки у единственного поставщика, отобранного ранее .

Пример

Запрос цен в электронной форме на право заключения рамочного договора на поставку топлива автомобильного

Предмет поставки: бензин АИ-92, АИ-95, АИ-98, дизельное топливо.

В документации указаны начальные цены за литр каждого вида топлива, в ЕИС - «цена не определена». Участники подают заявки с указанием цен по всем видам отдельно. При оценке заявок заказчик высчитывает среднее арифметическое заявленных предложений и ранжирует участников от меньшего к большему .

Вариант 2. Цена единицы товара определена заказчиком и изменению не подлежит. Точка конкуренции - неценовые критерии

Тот случай, когда заказчику важны прежде всего условия, не влияющие на цену: оперативность поставки после соответствующего заказа, отсрочка оплаты, квалификация исполнителя и другие критерии. Безусловно, в данном случае невозможно проведение аукциона или запроса цен - только запрос предложений и конкурс:

Пример

Запрос предложений на право заключения договора на поставку металлопроката

Предмет поставки: арматуры, балки, трубы. В документации указаны цены за единицу каждого из товаров, в ЕИС - «цена не определена». Критерии оценки по запросу предложений: цена - 0%; срок поставки (после заявки от заказчика) - 50%; опыт поставки металлопроката за последние 2 года - 35%; наличие рекомендательных отзывов от других заказчиков - 15%. При оценке заявок участник руководствуется формулами оценки по заявленным критериям.

Вариант 3. Цена единицы товара определена заказчиком и изменению не подлежит. Точка конкуренции - предельная цена договора

Заказчик устанавливает предельную цену договора. Эта цена не твердая, то есть цена договора как существенное условие остается неизвестной. Она может быть и меньше установленной предельной (например, если срок исполнения договора истечет до момента достижения предела), но при достижении этого предела договор «закрывается». Этот вариант подходит для заказчиков, у которых большое количество номенклатуры в предмете закупки и по плану финансово-хозяйственной деятельности. Например, есть лимитированный объем средств, готовых к выделению для удовлетворения потребности. Но желательно этот лимит уменьшить для перераспределения бюджета:

Пример

Электронный аукцион на право заключения договора на поставку продуктов питания

Предмет поставки: овощи, фрукты, мясная, молочная продукция.

В документации указаны цены за единицу каждого из товаров, а также предельная цена договора, в ЕИС - сумма, равная предельной цене. В ходе аукциона участники снижают предельную цену в соответствии с шагом аукциона. Победитель - участник, предложивший наименьшую предельную цену.

Вариант 4. Точка конкуренции - цена единицы товара. Предельная цена определена заказчиком и изменению не подлежит

Похожий на предыдущий случай, но более аккуратный вариант, позволяющий заказчику достичь больших объемов поставки за счет снижения цены единицы товара, однако сам лимит остается неизменным:

Данный вариант аналогичен примеру в варианте № 1 с учетом, что общая сумма всех поставок не может быть больше предельной цены, которую заказчик определяет в документации и договоре.

Рамочный договор является относительно новой договорной формой и получил регламентацию в Гражданском кодексе РФ в 2015 году. До этого времени указанный договор фактически присутствовал в экономических правоотношениях и носил форму организационного соглашения, позволявшего определить основные черты и условия будущего полноценного контракта.

Положения ГК РФ содержат только общие требования к содержанию рамочного договора, оставляя сторонам право самостоятельно определять все необходимые условия и нормы в тексте документа. По стандартному правилу, к рамочному договору могут применяться конкретные нормы закона, регламентирующие правоотношения в конкретных видах сделок (поставка, аренда, подряд и т.д.).

Второе название указанного контракта – договор с открытыми условиями – определяет его суть и характер. Такой тип договора не позволяет определить конкретные условия правоотношения между сторонами и служит основой для установления общих обязательств, которые будут уточнены и дополнены путем заключения отдельных самостоятельных договоров.

Исходя из смысла статьи 429.1 ГК РФ , можно определить основные элементы содержания и формы договора с открытыми условиями:

Предмет договора – общие положения и условия будущей сделки (договора) и намерения сторон реализовать их путем заключения самостоятельных договоров;
Стороны договора – совпадают по субъектному составу с участниками планируемой сделки (например, покупатель и продавец);
Форма – простая письменная форма (даже если будущий договор требует государственной регистрации, на рамочный договор такое требование не распространяется).

Обратите внимание! Формально, существует разница между рамочным договором и соглашением с открытыми условиями. Рамочное соглашение не содержит описания существенных условий будущей сделки, тогда как контракт с открытыми условиями содержит их описание и намерение закрепить в последующем основном договоре.

По сути, рамочный договор заключается с целью установления намерений сторон совершить ряд обязательных действий в будущем, т.е. конкретизировать такое соглашение. Можно выделить следующие способы конкретизации положения рамочного договора:

Оформление отдельного договора или нескольких контрактов, направленных на реализацию положений рамочного соглашения и содержащих все существенные условия, необходимые для совершения сделки;
Подача заявок одной из сторон контракта;
Иные способы, определенные сторонами при подписании рамочного договора.

Для реализации указанных способов стороны могут предусмотреть определенные организационные мероприятия, выполнение которых приведет к заключению основного договора. Такие мероприятия могут быть обязательными как для одной, так и для обеих сторон соглашения.

Важно! Чем подробнее будут сформированы организационные мероприятия, тем больше гарантий будет у сторон для соблюдения всех договоренностей. Размытый характер условий или планируемых мероприятий создаст проблемы в случае спора об их принудительном исполнении.

Вне зависимости от условий рамочного договора, он вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами, если иной срок не предусмотрен в тексте документа.

По 223 ФЗ

Сфера применения рамочного договора по статье 429.1 ГК РФ не ограничена, однако отечественное право содержит ряд искусственных ограничений при формировании правил системы закупок товаров, работ и услуг отдельными видами юридических лиц. Подобные правила содержатся в Федеральном законе от 18.07.2011 года № 223-ФЗ.

Главными принципами системы закупок по 223-ФЗ (равно как и по 44-ФЗ) являются:

Обеспечение конкурентного доступа к закупке для всех субъектов предпринимательской деятельности, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений для участия в закупке;
Открытость и прозрачность всех форм закупочной деятельности;
Целевое расходование средств заказчика.

Эти принципы реализуются путем проведения конкретно определенных процедур, в которых могут принимать участие любые субъекты предпринимательской деятельности. Наличие у рамочного договора только общих открытых условий совершения будущих сделок не позволяет использовать его напрямую в рамках 223-ФЗ.

Тем не менее, не установлено законодательного запрета на использование рамочного соглашения при работе с 223-ФЗ. Это позволяет при определенных условиях применять его при оформлении долгосрочных отношений с поставщиками и исполнителями.

Обратите внимание! Федеральный закон № 223-ФЗ, по аналогии с 44-ФЗ, определяет перечень закупочных процедур, которые необходимо проводить на конкурентных началах (аукционы, торги и т.д.). Только закупка на сумму, не превышающую 100 000 рублей, может проводиться у единственного поставщика и без соблюдения требований о конкурентном доступе.

Таким образом, при наличии необходимости совершить несколько самостоятельных закупок товаров, работ и услуг, каждая из которых не будет превышать указанный лимит, заказчик может подписать рамочное соглашение с конкретным поставщиком. В дальнейшем, каждая конкретная закупка подлежит конкретизации в рамках отдельных закупок, в ходе которых сторонами могут изменяться существенные условия сделки:

Цена товаров, работ и услуг;
Количество закупаемых единиц;
Условия поставки или выполнения работ, а также иные положения.

Важно! При подписании такого рамочного договора необходимо определить предмет или предметы будущих сделок, в соответствии с утвержденным планом закупок на календарный год. Отсутствие данного условия не позволит принудить к исполнению договора и может повлечь срыв плановой закупки.

Исполнение рамочного договора в рамках 223-ФЗ будет возможно путем заключения отдельных договоров или подачи заявок по определенному предмету закупки.

Факт заключения рамочного договора не требует размещения сведений о нем в Единой информационной системе, однако каждая закупка в исполнение его условий подчиняется общим правилам составления отчетов. Кроме того, контрольные органы в сфере закупок по настоящее время не сформировали единого мнения относительно правомерности использования рамочного договора в системе закупок по 223-ФЗ.

По 44 ФЗ

В отличие от 223-ФЗ, Федеральный закон № 44-ФЗ практически не дает возможности заказчику обойти требование о проведении конкурентной закупки . Даже в случае закупки у единственного поставщика возникает необходимость определить начальную (минимальную) цену контракта, собрать коммерческие ценовые предложения, а по итогам закупки провести отчет.

В таких условиях заключение рамочного договора окажется не только неэффективно, но и нереализуемо на практике. При наличии подписанного договора с открытыми условиями заказчик все равно будет обязан собрать ценовые предложения у поставщиков и провести их сравнительный анализ. Стороны по рамочному договору не смогут гарантировать, что свободный рынок не предоставит меньших ценовых предложений, что повлечет бессмысленность условий контракта.

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

Условия, как составить и образец

Рамочное соглашение составляется в простой письменной форме, вне зависимости от его условий, предмета и срока действия. Даже если последующий основной договор будет требовать государственной регистрации сделки, на рамочный контракт это положение не распространяется.

Обратите внимание! Если стороны приняли решение удостоверить такой договор у нотариуса, этот факт не будет иметь правовых последствий для сторон. Рамочное соглашение вступает в силу с момента подписания его сторонами.

Образец рамочного договора вы можете найти на нашем сайте, он содержит основной перечень условий, которые могут согласовать стороны.

В силу статьи 429.1 ГК РФ, в тексте договора с открытыми условиями могут содержаться следующие сведения:

Определение предмета договора, который зависит от характера предстоящей сделки;
Установление общих условий общеобязательственных взаимоотношений сторон;
Определение организационных мероприятий, которые должны выполнить стороны для реализации согласованных намерений;
Порядок и сроки заключения будущего контракта или правила подачи заявок.

Перечень существенных условий рамочного соглашения законодательством не определен, поэтому стороны вправе самостоятельно регулировать состав обязательств и взаимных требований.

Важно! Условие об установлении организационных мероприятий должно быть конкретизировано и обладать признаком реальной исполнимости. Это необходимо с целью возможного урегулирования спора в судебном порядке.

Рамочный договор может носить двусторонний или многосторонний характер, в зависимости от условий предстоящей основной сделки.

Срок договора

Ограничений по сроку законодательство не содержит, этот вопрос стороны могут урегулировать по своему усмотрению. Как правило, срок рамочного соглашения устанавливается с учетом времени, которое необходимо сторонам для реализации всех организационных мероприятий.

Обратите внимание! Отсутствие условия о сроке договора с открытыми условиями не влечет его недействительности.

По истечении срока действия договора он может быть продлен по соглашению сторон. Если участники соглашения не определили в контракте срок его действия, будут применяться общие правила для установления сроков, предусмотренные гражданским законодательством.

Так как положение о рамочных договорах относительно недавно было внесено в ГК РФ, судебная практика высших судов по спорам о сроке и условиях таких соглашений практически отсутствует.