Нарушение срока выставления счета-фактуры. Нарушение срока выставления счета-фактуры Если организация просрочила выставление счетов фактур
НДС: счет-фактура - в течение 5 дней после продажи
20.09.2011
Актуально на 20.09.2011
В офис АС-АУДИТ обратился клиент с вопросом. В течение месяца оказывается несколько транспортно-экспедиционных услуг (перевозки грузов), которые завершаются, например, 05.09.2011, 12.09.2011, 15.09.2011, соответственно, подписываются акты об оказании услуг. Заказчик перевозки хочет, чтобы счет-фактура выписывалась одна в конце месяца (на все перевозки). Каковы последствия несвоевременного выставления счетов-фактур?
Согласно п.3 ст.168 НК РФ продавцом, при реализации товаров (работ, услуг), выставляются покупателю соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товара (выполнения работы, оказания услуги). Однако ответственность за несвоевременное выставление счетов-фактур не предусмотрена главой 16 НК РФ "Виды налоговых правонарушений и ответственность за их совершение".
Несмотря на это, налоговые органы иногда отказывают в реализации права на налоговые вычеты в случае несвоевременного выставления счетов-фактур.
Счет-фактура, составленный позднее 5 календарных дней с момента отгрузки, не является основанием для принятия НДС к вычету (письма Минфина России от 26.08.2010 № 03-07-11/370, от 30.06.2008 № 03-07-08/159).
Несвоевременное представление счетов-фактур влечет правомерный отказ в применении налоговых вычетов и возмещении сумм налога на добавленную стоимость (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.07.2002 № А56-2008/02).
Есть иное мнение независимых экспертов.
Согласно п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты по НДС производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику либо фактически уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих первичных документов.
Нарушение сроков выставления счета-фактуры не может служить основанием для отказа в вычете уплаченных сумм НДС (постановления ФАС Московского округа от 10.02.2009 № КА-А40/12874-08 по делу № А40-29129/08-4-91, ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.10.2008 № А19-13680/07-24-Ф02-5268/08 по делу № А19-13680/07-24, ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2008 № Ф04-4718/2008(11569-А45-26) по делу № А45-8774/2007-57/44).
Установленный срок выставления счетов-фактур не является пресекательным и его нарушение не предусмотрено в качестве основания для отказа в применении налоговых вычетов. Поэтому если поставщик получил счета-фактуры от контрагента позже, чем выставил их налогоплательщику, то это не является препятствием для реализации налогоплательщиком права на применение вычета (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.09.2007 № А19-2735/07-43-Ф02-4551/07 по делу № А19-2735/07-43). Схожие выводы изложены в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.12.2002 № А33-10903/02-СЗа-Ф02-3595/02-С1.
Выставление счета-фактуры с нарушением пятидневного срока не является основанием для отказа покупателю в возмещении НДС, а также не свидетельствует о его недобросовестности, поскольку он не обязан отвечать за действия третьих лиц (постановление ФАС Поволжского округа от 19.02.2009 по делу № А65-6288/2008).
Налоговым кодексом РФ не предусмотрено в качестве основания в отказе в возмещении НДС нарушение срока выставления счетов-фактур (постановление ФАС Уральского округа от 16.08.2005 № Ф09-3474/05-С2).
Несвоевременное выставление счетов-фактур не лишает налогоплательщика права на предъявление к вычету НДС (постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.12.2001 № Ф03-А73/01-2/2542).
Вывод: несвоевременное выставление счетов-фактур может привести к налоговым спорам и штрафным санкциям. Поэтому Вы можете пойти навстречу клиенту, однако это повлечет финансовые санкции для Вашей компании и создаст проблемы клиенту, который в случае налоговой проверки не сможет подтвердить налоговые вычеты по НДС. Т.о. нарушать законодательство нецелесообразно.
Если Вы хотите пойти навстречу клиенту и соблюсти законодательство, то и акт, и счет-фактуру выставляйте одновременно последним числом месяца.
Согласно разъяснениям Минфина России до 1 апреля 2012 г. наравне с новой формой можно применять и прежнюю форму счета-фактуры (Письмо от 31.01.2012 N 03-07-15/11 (направлено для сведения и использования в работе Письмом ФНС России от 01.02.2012 N ЕД-4-3/1547@)).
В п. 3 ст. 168 НК РФ определено, что счет-фактура выставляется не позднее пяти дней со дня отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
По данному вопросу существует две точки зрения.
Официальная позиция заключается в том, что составление счета-фактуры по истечении пяти дней является основанием для отказа налогоплательщику в вычете. Есть судебное решение и работа автора, в которых содержится аналогичная точка зрения.
Есть судебные решения, согласно которым отказ в вычете признается незаконным на том основании, что счет-фактура составлен по истечении пяти дней. Также есть решения, в которых указано, что отказывать в применении нулевой налоговой ставки из-за нарушения срока выставления счета-фактуры нельзя. Некоторые авторы подтверждают данные точки зрения.
Подробнее см. документы
Позиция 1. Оформление счета-фактуры по истечении пяти дней является основанием для отказа в вычете
Письмо Минфина России от 26.08.2010 N 03-07-11/370
Разъясняется, что согласно п. 2 ст. 169 НК РФ в редакции до 01.01.2010 счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. п. 5, 5.1 и 6 ст. 169 НК РФ, не являются основанием для принятия НДС к вычету. Следовательно, если счет-фактура по оказанным в 2009 г. услугам составлен с нарушением пятидневного срока, НДС по такому счету-фактуре нельзя принять к вычету.
Письмо Минфина России от 17.09.2009 N 03-07-09/48
Разъяснено, что счет-фактура, составленный с нарушением срока, предусмотренного п. 3 ст. 168 НК РФ, не может являться основанием для принятия к вычету сумм НДС.
Письмо Минфина России от 30.06.2008 N 03-07-08/159
Финансовое ведомство разъясняет, что счет-фактура, составленный позднее 5 дней с момента отгрузки, не является основанием для принятия НДС к вычету.
Постановление ФАС Поволжского округа от 19.05.2011 по делу N А65-20359/2010
Суд, оценив в совокупности все обстоятельства, счел правомерным отказ обществу в вычете НДС в том числе и на том основании, что счета-фактуры были выставлены с нарушением срока: работы произведены в мае, июне, июле, августе, а счета-фактуры оформлены в ноябре - декабре.
Консультация эксперта, 2010
Автор, учитывая позицию Минфина России, разъясняет следующее. Счета-фактуры, составленные с нарушением срока, предусмотренного п. 3 ст. 168 НК РФ, не могут являться основанием для принятия к вычету сумм НДС. Иную точку зрения налогоплательщику предстоит доказывать в суде.
Позиция 2. Оформление счета-фактуры по истечении пяти дней не является основанием для отказа в вычете
Постановление ФАС Московского округа от 03.07.2008 N КА-А40/4862-08 по делу N А40-860/08-75-4
Суд признал, что нарушение пятидневного срока выставления счетов-фактур не может служить основанием для отказа в применении ставки 0 процентов и возмещении НДС.
Постановление ФАС Московского округа от 31.10.2008 N КА-А40/10352-08 по делу N А40-23308/08-151-63
Постановление ФАС Московского округа от 14.12.2005, 08.12.2005 N КА-А40/12197-05
Постановление ФАС Уральского округа от 17.08.2005 N Ф09-3489/05-С1
Постановление ФАС Уральского округа от 16.08.2005 N Ф09-3474/05-С2
Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2011 по делу N А40-142945/10-118-831
Нарушение сроков выставления счета-фактуры не может служить основанием для отказа в вычете НДС.
Аналогичные выводы содержит...
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.10.2008 N А19-13680/07-24-Ф02-5268/08 по делу N А19-13680/07-24
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.12.2007 N А19-3318/07-24-Ф02-8943/07 по делу N А19-3318/07-24
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.07.2007 N А19-27327/06-15-Ф02-5514/07 по делу N А19-27327/06-15
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.04.2007 N А19-22947/06-51-Ф02-1904/07 по делу N А19-22947/06-51
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.04.2007 N А19-22618/06-51-Ф02-1916/07 по делу N А19-22618/06-51
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.04.2007 N А19-21568/06-50-Ф02-1887/07 по делу N А19-21568/06-50
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2008 N Ф04-4718/2008(11569-А45-26) по делу N А45-8774/2007-57/44
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2007 N Ф04-297/2006(29265-А46-34) по делу N 15-330/05 (Определением ВАС РФ от 01.06.2007 N 5664/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Московского округа от 10.02.2009 N КА-А40/12874-08 по делу N А40-29129/08-4-91
Постановление ФАС Московского округа от 04.09.2008 N КА-А41/8100-08 по делу N А41-К2-22208/07
Постановление ФАС Московского округа от 21.07.2008 N КА-А40/6416-08 по делу N А40-46629/07-14-264
Постановление ФАС Поволжского округа от 08.09.2010 по делу N А55-14066/2009
Постановление ФАС Поволжского округа от 18.08.2009 по делу N А55-15142/2008
Постановление ФАС Поволжского округа от 19.05.2009 по делу N А55-12068/2008 (Определением ВАС РФ от 25.09.2009 N ВАС-11696/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Поволжского округа от 18.09.2008 по делу N А06-618/08
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.09.2007 N А19-2735/07-43-Ф02-4551/07 по делу N А19-2735/07-43
Суд указал, что установленный срок выставления счетов-фактур не является пресекательным и его нарушение не предусмотрено в качестве основания для отказа в применении налоговых вычетов. Поэтому если поставщик получил счета-фактуры от контрагента позже, чем выставил их налогоплательщику, то это не является препятствием для реализации налогоплательщиком права, установленного ст. 171 НК РФ.
Постановление ФАС Поволжского округа от 19.02.2009 по делу N А65-6288/2008
Суд указал, что выставление счета-фактуры с нарушением пятидневного срока не является основанием для отказа покупателю в возмещении НДС, а также не свидетельствует о его недобросовестности, поскольку он не обязан отвечать за действия третьих лиц.
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.08.2009 по делу N А53-19676/2008-С5-23 (Определением ВАС РФ от 17.12.2009 N ВАС-16581/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Суд указал, что при выставлении счета-фактуры с нарушением пятидневного срока общество вправе принять к вычету НДС, поскольку нарушение поставщиками ст. 168 НК РФ не является основанием для отказа налогоплательщику в вычете.
Консультация эксперта, 2011
Автор указывает, что просрочка в выставлении счетов-фактур не влечет негативных последствий для самого продавца, поскольку ответственность за нарушение сроков выставления счетов-фактур в гл. 21 НК РФ не предусмотрена. Автор также считает, что ст. 120 НК РФ здесь неприменима, так как ответственность, установленная указанной статьей, наступает в случае отсутствия счетов-фактур как таковых, а не при нарушении сроков их выставления.
Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 15.09.2010
По мнению автора, если продавец нарушил пятидневный срок выставления счета-фактуры, это не является препятствием для реализации покупателем права на вычет "входного" НДС. Автор разъясняет, что при возникновении в таких ситуациях претензий со стороны налоговых органов у налогоплательщика есть возможность отстоять свою позицию в суде.
Консультация эксперта, 2009
Автор указывает, что за невыполнение поставщиком требования п. 3 ст. 168 НК РФ о выставлении счета-фактуры в пятидневный срок мера ответственности не предусмотрена. Несмотря на то что Минфин России признает неправомерным принятие к вычету НДС по таким счетам-фактурам, судебная практика все же поддерживает налогоплательщиков.
С 2010 года нарушение срока выставления счетов-фактур не является основанием для отказа в вычете сумм НДС, заявленных на основании таких документов. По мнению Минфина России, в 2009 году по счетам-фактурам, выставленным с опозданием, принимать к вычету суммы НДС было нельзя. Однако такую позицию категорически не поддерживали суды. (Письмо Министерства финансов РФ от 26.08.10 № 03-07-11/370)
Срок прежде всего
Неточности и ошибки, допускаемые контрагентами при выставлении счетов-фактур, дорого обходятся налогоплательщикам-покупателям. Счет-фактура является основным документом, который дает право принять к вычету суммы НДС, предъявленные предприятию при приобретении товаров, работ и услуг (п. 1 ст. 172 НК РФ). Малейшие нарушения порядка составления таких документов до недавнего времени приводили к отказу налоговых органов в вычетах (п. 2 ст. 169 НК РФ).
Дело в том, что до 2010 года счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5, 5.1 и 6 статьи 169 НК РФ, не могли служить основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. В указанных пунктах приведен перечень обязательных реквизитов, которые должны содержаться в этом документе. Налоговые инспекторы активно пользовались данной нормой, зачастую отказывая в вычете НДС даже по тем основаниям, которые напрямую не следуют из перечня обязательных реквизитов.
Как раз к такому случаю относятся разъяснения Минфина России, которые даны в комментируемом письме. Ведомство убеждено, что счета-фактуры, составленные с нарушением срока их выставления, не могут быть признаны основанием для вычета налога. Напомним, что при реализации товаров (работ, услуг) счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 3 ст. 168 НК РФ).
Свою позицию министерство основывает на том, что одним из обязательных реквизитов здесь является порядковый номер и дата выписки (подп. 1 п. 5 ст. 169 НК РФ). Следовательно, нарушение срока заполнения данных реквизитов служит основанием для отказа в вычете входного НДС, указанного в таких счетах-фактурах.
Обязательные реквизиты счета-фактуры
Согласно пункту 5 статьи 169 НК РФ, в счете-фактуре, выставляемом продавцом при реализации товаров (работ, услуг), обязательно должны быть:– порядковый номер и дата его составления;
– наименование, адрес и ИНН поставщика и покупателя, а также грузоотправителя и грузополучателя;
– номер платежно-расчетного документа в случае получения авансовых платежей;
– наименование отгруженных товаров (работ, услуг), единица измерения (при возможности ее указания), а также их количество;
– наименование валюты;
– цена (тариф) за единицу измерения (при возможности ее указания) без учета НДС и общая стоимость поставляемых товаров (работ, услуг) без налога;
– сумма акциза по подакцизным товарам;
– сумма налога, предъявляемая покупателю, а также стоимость всего количества отгруженных товаров (работ, услуг) с учетом НДС;
– страна происхождения товара;
– номер таможенной декларации.
Сведения о стране происхождения и номере таможенной декларации приводятся по товарам иностранного происхождения. Компания, реализующая такие товары, несет ответственность только за соответствие указанных сведений в полученных счетах-фактурах и товаросопроводительных документах.
Противоречие во мнениях
Между тем такая принципиальная позиция не помешала Минфину России дать совершенно противоположные разъяснения налогоплательщикам, оказывающим услуги в течение длительного времени.
Ведомство разрешило им выставлять счета-фактуры не позднее пяти дней со дня окончания квартала, а не со дня оказания услуг (ежемесячно). Чиновники сделали вывод, что моментом определения налоговой базы по НДС при оказании услуг в течение длительного срока следует считать наиболее раннюю из дат: день оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящего оказания услуг либо последний день налогового периода (то есть квартала), в котором оказываются эти услуги*.
* См. письмо Минфина России от 25.06.08 № 07-05-06/142.
Отметим, что налоговые органы не поддерживают такую позицию в отношении услуг по аренде и других аналогичных операций, если, согласно договору, они предоставляются ежемесячно. В одном из своих комментариев специалисты ФНС России указывали, что выставление счетов-фактур по окончании налогового периода Налоговым кодексом не предусмотрено. Поэтому на основании счета-фактуры, выставленного за квартал, при условии помесячного оказания услуг арендатор не сможет применить НДС, предъявленного арендодателем.
Суды против Минфина
Суды при решении споров об отказе в вычете налога в случае нарушения пятидневного срока выставления счетов-фактур занимают сторону налогоплательщиков.
Они не считают нарушение поставщиками правил статьи 168 НК РФ причиной для отказа организациям в применении вычета НДС. Нарушение срока составления счета-фактуры не входит в перечень требований к этому документу, который установлен пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ, и не может рассматриваться как основание для отказа в принятии к вычету сумм налога, предъявленных продавцом**.
** Такие выводы приведены, например, в постановлениях ФАС Поволжского от 18.08.09 № А55-15142/2008, от 19.05.09 № А55-12068/2008 (определением ВАС РФ от 25.09.09 № ВАС-11696/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), Северо-Кавказского от 24.08.09 № А53-19676/2008-С5-23 (определением ВАС РФ от 17.12.09 № ВАС-16581/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ) и многих других округов.
Естественно, при решении подобных споров суды оценивают реальность хозяйственных операций налогоплательщика, которая должна быть подтверждена документально.
Проблема решена
С 2010 года проблемы с отказами в вычете НДС по счетам-фактурам с незначительными ошибками больше не существует. Соответствующие изменения внесены в пункт 2 статьи 169 НК РФ Федеральным законом от 17.12.09 № 318-ФЗ.
Счета-фактуры, как и прежде, служат основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, предусмотренных пунктами 5, 5.1 и 6 статьи 169 НК РФ.
Однако теперь ошибки в них, если они не препятствуют инспекторам при проведении налоговой проверки идентифицировать продавца или покупателя товаров (работ, услуг, имущественных прав), наименование товаров (работ, услуг), их стоимость, а также ставку и сумму налога, не являются основанием для отказа в принятии к вычету сумм налога. К таким ошибкам в полной мере можно отнести нарушение срока выставления счетов-фактур.
По договору на продажу печатной продукции организация А передает организации Б книги за плату, кроме того, компания Б оплачивает компании А почтовые расходы на доставку этих книг. Организация А выставляет товарную накладную (ТОРГ-12) от 06.09.2017, так как книги были направлены в этот срок, затем по факту доставки 13.09.2017 выставляет акт оказанных услуг и счет-фактуру на общую сумму договора (книги и доставка).В частности, для закрытия договора компания А должна предоставить книги и организовать доставку, то есть передача книг оформляется товарной накладной, а доставка — актом, по факту доставки, то есть более чем через 5 дней после товарной накладной. Счет-фактура выставлен на общую сумму с датой акта.
Правомерно ли это? Или в связи с тем, что на выставление счета-фактуры дается 5 дней, товарная накладная должна быть с датой не ранее 09.09.2017? Возможно ли принять товарную накладную, акт и счет-фактуру с текущими данными или какой-то из документов нельзя принять и следует поменять даты?
Как правильно?
Единый счет-фактура может быть выставлен как на отгрузку товара, так и на доставку товара. Но поскольку в рассматриваемом случае товарная накладная составлена раньше, чем акт, то безопаснее выставлять два счета-фактуры с разными датами.Однако из анализа норм законодательства и разъяснений контролирующих органов следует, что счета-фактуры, выставленные исполнителем после срока, установленного п. 3 ст. 168 НК РФ, не являются основанием для отказа в принятии к вычету сумм налога, предъявленных покупателю продавцом.
В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пп. 5, 5.1 и 6 данной статьи Кодекса. При этом п. 5 ст. 169 НК РФ предусмотрено указание в счете-фактуре в том числе порядкового номера и даты его составления.
Что говорит Минфин
По общему правилу, установленному п. 3 ст. 168 НК РФ, счет-фактура выставляется не позднее 5 дней со дня отгрузки товаров, оказания услуг, выполнения работ.При этом для целей применения налога на добавленную стоимость датой отгрузки товаров признается дата первого по времени составления первичного документа, оформленного на имя покупателя или перевозчика для доставки товаров покупателю (письма Минфина РФ от 28.07.2011 № 03-07-09/23, от 01.11.2012 № 03-07-11/473).
Согласно официальной позиции Минфина РФ, изложенной в письмах от 09.11.2011 № 03-07-09/39, от 17.02.2011 № 03-07-08/44, от 02.07.2008 № 03-07-09/20, счет-фактура, выставленный до оформления первичных документов, подтверждающих отгрузку товаров, считается составленным с нарушением срока, предусмотренного п. 3 ст. 168 Кодекса. На основании такого счета-фактуры НДС принять к вычету нельзя.
Вместе с тем в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, которые позволяют налоговому органу идентифицировать продавца, покупателя, наименование и стоимость товаров, а также ставку и сумму налога, не могут служить основанием для отказа в вычете.
Таким образом, если для идентификации достаточно содержащихся в счете-фактуре сведений, то для получения вычета неважно, когда счет-фактура был выписан — в течение 5 дней со дня отгрузки либо до отгрузки.Минфин РФ в письме от 30.10.2009 № 03-07-09/51 указал, что компания вправе выставить единый счет-фактуру в аналогичной ситуации. Ведомство опирается на утратившие силу правила заполнения счета-фактуры (утвержденные Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914). Действующие правила заполнения счета-фактуры также не запрещают выставлять смешанный счет-фактуру одновременно на товары, работы и услуги.
Правила заполнения счета-фактуры, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137, не запрещают составлять один счет-фактуру на товары и услуги (или работы). В правилах не указано, что счет-фактуру нужно оформлять отдельно — на товар, отдельно — на работу, отдельно — на услугу. Более того, форма счета-фактуры содержит графу «Наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права».
Это означает, что в одном счете-фактуре может быть указано несколько операций: и отгрузка товара, и выполнение работ, и оказание услуг, при условии, что продавец товара и исполнитель услуг (работ) — одно и то же лицо, соответственно, покупатель товара и заказчик услуг (работ) — также одно и то же лицо.Кроме того, контролирующие органы не раз отмечали, что счета-фактуры, выставленные исполнителем после срока, установленного п. 3 ст. 168 НК РФ, не являются основанием для отказа в принятии к вычету НДС (письма Минфина РФ от 25.01.2016 № 03-07-11/2722, от 23.12.2016 № 03-03-06/3/77429, от 09.04.2015 № 03-07-11/20293, УФНС РФ по г. Москве от 29.03.2016 № 16-15/031787).
«Нарушение срока выставления счета-фактуры не относится к возможным причинам отказа покупателю в вычете сумм НДС при соблюдении налогоплательщиком всех прочих условий для реализации права на вычет НДС». Такая позиция изложена в письме межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Свердловской области . В письме отмечается, что позиция согласована с региональным управлением ФНС России.
Суть проблемы
Напомним, что проблема пятидневного срока возникла в 2010 году после выхода письма Минфина России от 26.08.10 № 03-07-11/370. В письме сообщалось: покупатель не может принять НДС к вычету на основании счета-фактуры, который был выставлен продавцом позже, чем через пять календарных дней после отгрузки. (Напомним, что правило пятидневного срока в действующей редакции Налогового кодекса установлено пунктом 3 статьи 168 НК РФ). Данный подход противоречил сложившейся арбитражной практике (см., в частности постановления ФАС Уральского округа от 11.11.08 по делу № Ф09-10201/07-С2 и от 17.08.05 по делу № Ф09-3489/05-С1; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.08.09 по делу № А53-19676/2008-С5-23; постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.02.05 по делу № А21-4989/04-С1; постановление ФАС Поволжского округа от 25.04.07 по делу №А57-31404/05-35, постановление ФАС Московского округа от 31.10.08 № по делу КА-А40/10352-08). Позиция специалистов главного финансового ведомства привела к тому, что продавцы, пропустившие срок, по просьбе покупателей нередко выставляли счета-фактуры «задним» числом. То есть указывали заведомо неверную дату составления документа.
Позиция налоговиков
Межрайонная инспекция ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Свердловской области рассмотрела следующий запрос. Является ли сам по себе факт пропуска продавцом пятидневного срока при выставлении счета-фактуры основанием для отказа в вычете НДС, если соблюдены все другие требования к оформлению этого документа? Нет, не является, ответили налоговики, аргументировав свою позицию следующим образом.
Счет-фактура не может служить основанием для вычета, если он составлен и выставлен с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ (п. 2 ст. 169 НК РФ). Подпункт 1 пункта 5 статьи 169 НК РФ предусматривает, что в счете-фактуре должны быть указаны порядковый номер и дата составления счета-фактуры. Однако ни указанный подпункт, ни какие-либо иные положения пунктов 5 и 6 статьи 169 НК РФ не устанавливают требование о соблюдении пятидневного срока.
Основанием для отказа в вычете могут служить такие ошибки и нарушения, которые не позволяют идентифицировать продавца, покупателя, наименование товаров, их стоимость, а также налоговую ставку и сумму налога. Нарушение пятидневного срока подобной идентификации не препятствует.
Из всего сказанного налоговики делают вывод: если счет-фактура выставлен с нарушением пятидневного срока, но все остальные требования к его составлению и выставлению соблюдены, такой счет-фактура может служить основанием для принятия НДС к вычету. Соответственно, если пользователь получит через счет-фактуру, составленный с нарушением пятидневного срока, он сможет принять НДС по этому счету-фактуре к вычету.